Energieinvestitionen in Kuwait folgen einem Grundsatz: Die natürlichen Ressourcen gehören dem Staat. Artikel 21 der Verfassung bestimmt das, Artikel 152 lässt eine Konzession nur durch Gesetz und für begrenzte Zeit zu, und das Gesetz Nr. 6 von 1980 stellt die Erdölwirtschaft unter die Kuwait Petroleum Corporation. Darum herum liegen drei getrennte Regime: die Kohlenwasserstoff-Förderung, Strom und Wasser sowie erneuerbare Energien, die über das Partnerschaftsprogramm nach dem Gesetz Nr. 116 von 2014 vergeben werden. Unser Standardrat lautet, vor jedem Term Sheet zu klären, welches Regime das Projekt beherrscht, denn Rechte, Genehmigungen und Ausstiegsregeln unterscheiden sich erheblich.
Verfassungsrechtliches Eigentum und die Folgen für Investoren
Nach Artikel 21 der Verfassung sind die natürlichen Ressourcen und ihre Erträge Eigentum des Staates, der ihre Erhaltung und sachgerechte Nutzung unter Berücksichtigung der Staatssicherheit und der nationalen Wirtschaft sicherstellen muss. Kein Privater kann Eigentum an Öl, Gas oder anderen Vorkommen im Boden erwerben. Ein Investor kann lediglich ein vertragliches oder gesetzliches Recht halten, Leistungen zu erbringen, Anlagen zu errichten oder eine Einrichtung zu betreiben.
Artikel 152 setzt die verfahrensrechtliche Grenze. Eine Konzession zur Nutzung einer natürlichen Ressource oder eines öffentlichen Dienstes darf nur durch Gesetz und befristet erteilt werden, und die vorbereitenden Maßnahmen müssen Öffentlichkeit und Wettbewerb sichern. Bei der Prüfung einer Energiestruktur fragen wir, welches Gesetz das verkaufte Recht trägt. Ein Recht ohne gesetzliche Grundlage oder mit einer Laufzeit über die gesetzliche Grenze hinaus ist eine schwache Basis für Kreditsicherheiten.
Upstream-Öl und -Gas: staatlich betriebener Sektor mit vertraglichem Zugang
Das Gesetz Nr. 6 von 1980 errichtete die Kuwait Petroleum Corporation als Holding der Erdölindustrie, von Exploration und Förderung bis zu Raffination und Vermarktung. Die Förderung in Kuwait erfolgt über ihre Tochter, die Kuwait Oil Company, unter der politischen Leitung des Obersten Erdölrates und des Ölministeriums. Kuwait nutzt für seine eigenen Felder weder Konzessions- noch Produktionsteilungsmodelle, und die Kohlenwasserstoffe bleiben jederzeit Eigentum des Staates.
Ausländische Auftragnehmer beteiligen sich daher über technische Dienstleistungsverträge und ähnliche Vereinbarungen, bei denen die Betreibergesellschaft rechtlicher Eigentümer von Feld und Produktion bleibt. Für Dienstleister sind die Rechtsfragen praktisch: wer den Vertrag auf Konzern- und Ratsebene genehmigt, wie Vergütungen gemessen werden, was bei Abschluss mit Ausrüstung und Daten geschieht und wie Streitigkeiten gelöst werden. Wir lesen die Genehmigungskette vor den kommerziellen Bedingungen, weil eine nicht genehmigte Änderung kaum durchsetzbar ist. Wir beraten zudem dazu, wer unterzeichnet, wer die Leistung des Auftragnehmers garantiert und wie Änderungsaufträge genehmigt werden, wenn der Leistungsumfang wächst.
Strom und Wasser: Gesetz Nr. 39 von 2010 und unabhängige Erzeuger
Kuwait vergibt große Strom- und Wasseranlagen nach dem Gesetz Nr. 39 von 2010, das kuwaitische Aktiengesellschaften vorsieht, die Kraftwerke und Entsalzungsanlagen bauen und betreiben. Das Ministerium für Strom, Wasser und erneuerbare Energien ist Abnehmer, und die Projektgesellschaft verkauft die Leistung auf Grundlage eines langfristigen Vertrags. Neuere Anlagen wurden im Wettbewerb an Sponsorenkonsortien vergeben.
Dasselbe Ministerium ist Vertragspartner der späteren Phasen des Projekts Az-Zour North, das die Kuwait Authority for Partnership Projects als Build-Own-Operate-Transfer-Projekt mit einer Konzessionsdauer von 25 Jahren ausgeschrieben und vergeben hat. Für Kreditgeber und Sponsoren sind der Energieumwandlungs- und Wasserabnahmevertrag, die Grundstücksregelungen und die Gesellschafterstruktur die zentralen Dokumente. Wir prüfen, wie Zahlungsrisiko, Verfügbarkeit und höhere Gewalt zwischen Ministerium und Projektgesellschaft verteilt sind.
Erneuerbare Energien: das 15-Prozent-Ziel und Solarausschreibungen
Der Staat hat sich das Ziel gesetzt, bis 2030 fünfzehn Prozent seines Energiebedarfs aus verschiedenen Quellen zu decken, und die Partnerschaftsbehörde nutzt dieses Ziel zur Ausschreibung von Solarkapazität. Das Programm Al Dibdibah Strom und Al Shagaya erneuerbare Energien Phase III ist in Zonen gegliedert, die jeweils als eigene Investitionsmöglichkeit angeboten werden. Nach dem Projektvermerk der Behörde läuft es nach dem Gesetz Nr. 39 von 2010 und, soweit dieses Gesetz schweigt, nach dem Gesetz Nr. 116 von 2014.
Ein solches Solarprojekt ist ein langfristiger Stromabnahmevertrag mit dem Ministerium, sodass die Finanzierbarkeit von Zahlungssicherheit, Abregelungsrisiko, Netzanschluss und Land abhängt. Bieter werden vorqualifiziert und durch Bekanntmachung im Amtsblatt und in lokalen Tageszeitungen eingeladen. Wir prüfen die Ausschreibungsunterlagen am Gesetz, weil Fristen und Qualifikationsbedingungen streng angewandt werden und eine versäumte Bedingung selten heilbar ist.
Gesetz Nr. 116 von 2014: der Partnerschaftsrahmen und wer entscheidet
Das Gesetz Nr. 116 von 2014 über öffentlich-private Partnerschaften schuf die Kuwait Authority for Partnership Projects und einen Höheren Ausschuss, der Projekte, Ausschreibungsunterlagen und Zuschläge genehmigt. Ein PPP-Projekt ist ein Projekt im öffentlichen Dienst, das im Wettbewerb vergeben wird und bei dem ein privater Investor den Vermögenswert für eine feste Laufzeit finanziert, baut, betreibt und entwickelt, bevor er an den Staat zurückfällt. Das Gesetz gilt für Energie- und Versorgungsprojekte, wenn das Ministerium das Partnerschaftsmodell wählt. Ein Vorschlag erreicht den Höheren Ausschuss in der Regel als Konzept mit einer vorläufigen Machbarkeitsstudie, und ein privater Antragsteller, dessen Konzept genehmigt wird, kann als Träger einer Initiative oder eines herausragenden Projekts behandelt werden, wobei seine vertraulichen Informationen geschützt sind.
Nach Artikel 12 werden Projekte mit Gesamtkosten bis 60 Millionen KWD im Wettbewerb zwischen Investoren vergeben, wobei der erfolgreiche Investor die Projektgesellschaft gründet. Artikel 13 gilt für Projekte über dieser Schwelle, und Artikel 16 erlaubt dem Ministerrat auf Vorschlag des Höheren Ausschusses, bestimmte Entwicklungsprojekte besonderer Art bis 250 Millionen KWD durch begründeten Beschluss zu vergeben. Wir klären früh, welcher Weg gilt, denn er bestimmt die Eigentümerstruktur.
Die Projektgesellschaft und das Angebot von 50 Prozent an Bürger
Bei einem Projekt über 60 Millionen KWD verlangt Artikel 13 die Gründung einer Aktiengesellschaft nach der Auswahl des Investors. Zwischen 6 und 24 Prozent der Aktien gehen an berechtigte öffentliche Stellen, mindestens 26 Prozent an den erfolgreichen Investor und 50 Prozent über einen Börsengang an lebende kuwaitische Staatsbürger. Artikel 14 regelt die Zahlung, und wer nicht innerhalb der Frist zahlt, verliert das Recht auf die Aktien.
Diese Struktur prägt Unternehmensführung und Ausstieg. Sponsoren halten einen Minderheitsblock an einer börsennotierten Gesellschaft, Kreditgeber müssen akzeptieren, dass die Öffentlichkeit die Hälfte des Eigenkapitals hält, und der Gesellschaftervertrag muss mit dem Gesellschaftsgesetz Nr. 1 von 2016 zusammenpassen. Artikel 20 gibt dem Urheber einer genehmigten Initiative zudem einen bestimmten Vorteil innerhalb der Investorenquote. Verwässerung, Stimmrechte und Börsenpflichten modellieren wir vor dem Gebot, nicht nach dem Zuschlag.
Laufzeit, Land und Rückgabe an den Staat
Artikel 18 begrenzt die Investitionslaufzeit eines PPP-Projekts auf 50 Jahre, gerechnet ab dem im Vertrag genannten Datum der Fertigstellung der Bau-, Installations- und Entwicklungsarbeiten. Liegt das Projekt auf staatlichem Land, werden Laufzeit und Wert des Nutzungsrechts in den Ausschreibungsbedingungen festgelegt und mit der Investitionslaufzeit abgestimmt. Der Vertrag benennt ferner, welche Vermögenswerte dem Investor gehören und welche staatlichen Vermögenswerte dem Projekt zugewiesen sind. Die 50 Jahre sind eine Obergrenze und kein Regelwert, und viele Projekte werden für einen kürzeren Zeitraum ausgeschrieben.
Bei Ablauf gehen nach Artikel 7 und dem Vertrag selbst Grundstücke, Gebäude und Anlagen, die im Rahmen der Partnerschaft entwickelt wurden, auf den Staat über. Artikel 30 erlaubt dem Höheren Ausschuss, Betrieb oder Betrieb und Entwicklung eines übergegangenen Projekts ein Jahr vor der Übergabe neu auszuschreiben, mit einer Managementlaufzeit von bis zu zehn Jahren, bei Erneuerung oder neuen Anlagen bis zu zwanzig. Wir prüfen beim Abschluss Rückgabestandards, Ersatzteile und Pflichten zur Restlebensdauer.
Finanzierung, Sicherheiten und Kontrollwechsel
Artikel 23 des Gesetzes Nr. 116 von 2014 erlaubt dem Investor oder der Projektgesellschaft, Projektvermögen, das sie besitzen, sowie Forderungen aus dem Vertrag und Erträge des Projekts zu belasten. Verkauf oder Belastung des Grundstücks sind verboten. Eine Verpfändung der Anteile des Investors zugunsten von Kreditgebern bedarf der Zustimmung des Höheren Ausschusses, und die Sicherheit darf den Projektvertrag nicht überdauern. Die Verschuldungsquote darf die in den Ausschreibungsbedingungen genannte Quote nicht übersteigen.
Artikel 24 verbietet Auflösung der Projektgesellschaft, Änderung der Rechtsform, Kapitalherabsetzung sowie Abtretung des Projekts oder der Anteile ohne Zustimmung des Höheren Ausschusses, und erst nach angemessener Zeit seit Betriebsbeginn. Artikel 25 erlaubt dem Höheren Ausschuss, einen säumigen Investor zu ersetzen, wobei auch die Kreditgeber dies beantragen können. Nach unserer Erfahrung sollten Eintrittsrechte der Kreditgeber von Beginn an um diese Zustimmungsschranken herum gestaltet werden.
Ausländische Investoren, KDIPA-Anreize und Steuern
Ein ausländischer Sponsor kann über eine kuwaitische Gesellschaft oder eine Zweigniederlassung nach dem Gesetz Nr. 116 von 2013 zur Förderung von Direktinvestitionen investieren. Artikel 12 erlaubt ausländische Beteiligung bis zu 100 Prozent am Kapital einer kuwaitischen Gesellschaft nach dem Gesellschaftsgesetz, und nach Artikel 11 kann der Ministerrat eine Liste ausgeschlossener Tätigkeiten führen. Artikel 27 erlaubt eine Befreiung von Einkommensteuer und anderen Steuern für bis zu zehn Jahre ab tatsächlichem Betriebsbeginn. Artikel 12 erlaubt außerdem ein Repräsentanzbüro, jedoch nur für Marktstudien und die Prüfung von Produktionsmöglichkeiten, ohne jede gewerbliche Tätigkeit.
Artikel 28 dehnt diese Anreize auf öffentlich-private Partnerschaften aus, die für Direktinvestitionen gebildet werden, vorbehaltlich der Regeln des Vorstands der Kuwait Direct Investment Promotion Authority. Außerhalb dieses Weges besteuert die Verordnung Nr. 3 von 1955 die Gewinne ausländischer Körperschaften in Kuwait pauschal mit 15 Prozent, und das Gesetz Nr. 46 von 2006 verlangt von kuwaitischen Aktiengesellschaften einen Zakat-Beitrag von einem Prozent. Lizenz und Anreizentscheidung lassen wir uns schriftlich bestätigen, bevor eine Befreiung im Finanzmodell angesetzt wird.
Umweltgenehmigung, Sicherheit und Stilllegung
Artikel 16 des Umweltschutzgesetzes Nr. 42 von 2014 verbietet, ein Projekt zu beginnen, eine bestehende Tätigkeit zu ändern oder zu erweitern oder Genehmigungen dafür zu erhalten, bevor eine Umweltverträglichkeitsprüfung nach der Durchführungsverordnung stattgefunden hat. Artikel 128 ahndet einen Verstoß gegen Artikel 16 mit einer Geldstrafe von 5.000 bis 50.000 KWD. Die Umweltbehörde überwacht die Einhaltung, daher gehört der Zeitplan der Prüfung vom ersten Tag an ins Projektprogramm.
Stilllegungspflichten ergeben sich aus den Genehmigungsbedingungen, dem Vertrag mit dem staatlichen Partner und der Umweltzulassung, nicht aus einem einzelnen Stilllegungsgesetz. Wir lesen deshalb Prüfungsauflagen, Rückgabeklausel und technische Standards des Betreibers zusammen und bepreisen Standortsanierung, Abfallbehandlung und Haftung für Verunreinigungen im Langfristmodell, statt sie den letzten Betriebsjahren zu überlassen. Die Standards der Betreiber sind oft strenger als das gesetzliche Minimum, und ein Auftragnehmer ist vertraglich daran gebunden.
Vertragsrisiko, Wegfall der Geschäftsgrundlage und Streitbeilegung
Nach dem Zivilgesetzbuch, Gesetzesdekret Nr. 67 von 1980, bindet der Vertrag die Parteien und ist nach Treu und Glauben zu erfüllen. Artikel 198 erlaubt dem Gericht, wenn allgemeine außergewöhnliche, nicht vorhersehbare Ereignisse die Erfüllung drückend machen und dem Schuldner einen schweren Verlust androhen, die Pflicht nach Abwägung beider Interessen auf ein angemessenes Maß zu senken, und jede entgegenstehende Vereinbarung ist nichtig. Die Vertragsgestaltung muss davon ausgehen, dass dieses Ventil nicht ausgeschlossen werden kann.
Für PPP-Projekte erklärt Artikel 29 des Gesetzes Nr. 116 von 2014 die kuwaitischen Gerichte für zuständig, erlaubt aber ein Schiedsverfahren zwischen der vertragschließenden öffentlichen Stelle und dem Investor mit Genehmigung des Höheren Ausschusses. Artikel 32 schafft einen Beschwerdeausschuss, der Beschwerden gegen Vergabeentscheidungen binnen fünfzehn Tagen nach der Entscheidung annimmt und binnen fünfzehn Arbeitstagen entscheidet. Artikel 26 des Gesetzes Nr. 116 von 2013 lässt Schiedsverfahren zwischen Investitionsprojekten und Dritten durch Vereinbarung zu.
Was wir bei einer kuwaitischen Energietransaktion prüfen
Bei einer Energietransaktion in Kuwait erfassen wir das Gesetz, das das Recht trägt, die genehmigende Stelle, Laufzeit und Landposition, die Eigentümerstruktur, das Sicherheitenpaket, Steuern und Anreize, die Umweltgenehmigungen sowie Ausstiegs- und Rückgabebedingungen. Anschließend messen wir den Vertragsentwurf an jedem dieser Punkte und berichten die Lücken in klarer Sprache, mit einer kurzen Liste der Genehmigungen, die vor Unterzeichnung und vor dem Financial Close vorliegen müssen. Das bedeutet in der Praxis: einen schriftlichen Genehmigungsplan mit Aussteller, einschlägigem Gesetz, Datum und etwaigen Auflagen; ein Strukturdiagramm, aus dem hervorgeht, wer welche Aktie hält und wer sie stimmberechtigt ausübt; eine Sicherheitenübersicht, aus der folgt, was die Kreditgeber halten und welche Genehmigungen ihre Verwertung braucht; und eine Liste der Umweltauflagen mit Verantwortlichen und Terminen. Zudem prüfen wir, dass die englische und die arabische Fassung des Vertrags dasselbe sagen, denn kuwaitische Gerichte arbeiten auf Arabisch.
Weitere Informationen finden Sie hier: unser Kuwait-Gründungsleitfaden und unser Golf-Vergleich zur Unternehmensgründung, sowie unsere Praxis für Handels- und Gesellschaftsrecht.
Häufig gestellte Fragen
Kann ein ausländisches Unternehmen Öl- oder Gasreserven in Kuwait besitzen?
Nein. Artikel 21 der Verfassung weist die natürlichen Ressourcen dem Staat zu, und das Gesetz Nr. 6 von 1980 stellt den Sektor unter die Kuwait Petroleum Corporation. Ausländische Unternehmen wirken über Dienstleistungsverträge und verwandte Vereinbarungen mit, nie über Eigentum an den Kohlenwasserstoffen.
Ist eine Konzession für eine kuwaitische natürliche Ressource möglich?
Nur durch Gesetz und befristet, mit Öffentlichkeit und Wettbewerb, wie Artikel 152 der Verfassung es verlangt. Jede Struktur, die ohne Gesetz ein unbefristetes Recht annimmt, ist angreifbar.
Wie lange darf ein PPP-Energieprojekt laufen?
Artikel 18 des Gesetzes Nr. 116 von 2014 begrenzt die Investitionslaufzeit auf 50 Jahre ab dem vereinbarten Fertigstellungsdatum der Bauarbeiten, und die Ausschreibungsbedingungen legen die tatsächliche Laufzeit fest. Das Nutzungsrecht am Land muss mit dieser Laufzeit übereinstimmen.
Wem gehören die Aktien einer großen PPP-Projektgesellschaft?
Bei Projekten über 60 Millionen KWD teilt Artikel 13 6 bis 24 Prozent öffentlichen Stellen, mindestens 26 Prozent dem erfolgreichen Investor und 50 Prozent kuwaitischen Staatsbürgern über ein öffentliches Angebot zu.
Können Kreditgeber Sicherheiten am Projekt nehmen?
Ja, im Rahmen von Artikel 23: Hypotheken und Sicherheiten an Projektvermögen, Forderungen und Erträgen sind erlaubt, das Grundstück darf weder verkauft noch belastet werden, und eine Anteilsverpfändung braucht die Zustimmung des Höheren Ausschusses.
Ist eine zehnjährige Steuerbefreiung für ausländische Investoren automatisch?
Nein. Artikel 27 des Gesetzes Nr. 116 von 2013 erlaubt eine Befreiung von bis zu zehn Jahren ab tatsächlichem Betriebsbeginn, sie hängt aber von einer Lizenz und einer Entscheidung der Investitionsbehörde über das Anreizpaket ab.
Welches Gericht oder Forum entscheidet Streitigkeiten mit dem Staat?
Nach Artikel 29 des Gesetzes Nr. 116 von 2014 sind die kuwaitischen Gerichte zuständig, und ein Schiedsverfahren mit der vertragschließenden öffentlichen Stelle braucht die Zustimmung des Höheren Ausschusses. Vergabebeschwerden gehen nach Artikel 32 zuerst binnen fünfzehn Tagen an den Beschwerdeausschuss.
Wie können wir bei einem Energieprojekt in Kuwait helfen?
Unser Büro in Kuwait prüft vor Ihrer Entscheidung die gesetzliche Grundlage, die Genehmigungen, die Eigentümerstruktur, die Finanzierungsdokumente und die Ausstiegsbedingungen. Senden Sie uns über die Kontaktseite das Term Sheet oder den Vertragsentwurf, und wir antworten mit einem abgegrenzten Vorgehensplan.