Энергетические инвестиции в Кувейте строятся на одном принципе: природные ресурсы принадлежат государству. Об этом говорит статья 21 Конституции, статья 152 допускает концессию только на основании закона и на ограниченный срок, а закон № 6 от 1980 года ставит нефтяную отрасль под Kuwait Petroleum Corporation. Вокруг этого ядра существуют три отдельных режима: добыча углеводородов, электроэнергия и водоснабжение, а также возобновляемая энергетика, которая размещается по программе партнёрства на основании закона № 116 от 2014 года. Наш постоянный совет состоит в том, чтобы определить применимый режим до подписания любого term sheet, поскольку права, разрешения и правила выхода сильно различаются.
Конституционная собственность и выводы для инвестора
Согласно статье 21 Конституции, природные ресурсы и доходы от них являются собственностью государства, которое обязано обеспечивать их сохранение и рациональное использование с учётом требований государственной безопасности и национальной экономики. Частное лицо не может иметь право собственности на нефть, газ и другие недра. Инвестор может иметь лишь договорное или законное право оказывать услуги, строить объекты или эксплуатировать установку.
Статья 152 добавляет процедурное ограничение. Концессия на эксплуатацию природного ресурса или общественной службы может быть предоставлена только законом и на определённый срок, а подготовительные меры должны обеспечивать гласность и конкуренцию. Когда мы проверяем энергетическую структуру, мы спрашиваем, какой закон разрешает продаваемое право. Право без законного основания или со сроком, превышающим допустимый законом, служит слабой опорой для обеспечения кредиторов.
Добыча нефти и газа: отрасль под управлением государства с договорным доступом
Закон № 6 от 1980 года учредил Kuwait Petroleum Corporation как холдинг нефтяной промышленности, от разведки и добычи до переработки и сбыта. Добычу в Кувейте ведёт её дочерняя компания Kuwait Oil Company под политическим руководством Верховного нефтяного совета и Министерства нефти. Для собственных месторождений Кувейт не применяет ни концессии, ни раздел продукции, а углеводороды всегда остаются собственностью государства.
Иностранные подрядчики поэтому участвуют по договорам технических услуг и аналогичным соглашениям, в которых эксплуатирующая компания остаётся законным собственником месторождения и продукции. Для поставщика услуг юридические вопросы носят практический характер: кто утверждает договор на уровне компании и Верховного совета, как измеряется вознаграждение, что происходит с оборудованием и данными по завершении и как разрешаются споры. Мы изучаем цепочку одобрений раньше коммерческих условий, потому что неутверждённое изменение трудно защитить. Мы также консультируем о том, кто подписывает, кто гарантирует исполнение подрядчика и как утверждаются изменения, когда объём работ растёт.
Электроэнергия и вода: закон № 39 от 2010 года и независимые производители
Кувейт размещает крупные электростанции и опреснительные установки по закону № 39 от 2010 года, который предусматривает кувейтские акционерные общества, строящие и эксплуатирующие станции выработки электроэнергии и опреснения. Министерство электроэнергии, водоснабжения и возобновляемой энергетики выступает покупателем, а проектная компания продаёт продукцию по долгосрочному договору. Более поздние станции размещались на конкурсной основе среди консорциумов спонсоров.
То же министерство является контрагентом по последующим этапам проекта Az-Zour North, который Кувейтское управление проектов партнёрства объявило на конкурс и присудило как проект строительства, владения, эксплуатации и передачи с концессией на 25 лет. Для кредиторов и спонсоров ключевыми документами служат соглашение о преобразовании энергии и покупке воды, земельные договорённости и структура акционеров. Мы проверяем, как риск платежей, готовность мощностей и форс-мажор распределены между министерством и проектной компанией.
Возобновляемая энергетика: цель в 15 процентов и солнечные конкурсы
Государство поставило цель покрывать к 2030 году 15 процентов потребности в энергии из разных источников, и орган по партнёрствам использует эту цель для конкурсов на солнечные мощности. Программа Al Dibdibah по электроэнергии и Al Shagaya по возобновляемой энергетике, этап III, разделена на зоны, каждая из которых предлагается как отдельная инвестиционная возможность. Согласно записи о проекте самого органа, она реализуется по закону № 39 от 2010 года, а в части, которую он не регулирует, по закону № 116 от 2014 года.
Такой солнечный проект представляет собой долгосрочное соглашение о покупке электроэнергии с министерством, поэтому банкопригодность зависит от гарантии платежей, риска ограничения выработки, подключения к сети и земли. Участники проходят предквалификацию и приглашаются объявлением в Официальной газете и местных ежедневных газетах. Мы сверяем конкурсную документацию с законом, потому что сроки и условия квалификации применяются строго, а упущенное условие редко удаётся исправить.
Закон № 116 от 2014 года: рамка партнёрства и кто принимает решения
Закон № 116 от 2014 года о государственно-частном партнёрстве создал Кувейтское управление проектов партнёрства и Высший комитет, который утверждает проекты, конкурсную документацию и присуждение. Проект ГЧП есть проект общественной службы, размещаемый на конкурсной основе, в котором частный инвестор финансирует, строит, эксплуатирует и развивает объект в течение установленного срока, после чего он возвращается государству. Закон применяется к энергетическим и коммунальным проектам, когда министерство выбирает модель партнёрства. Предложение обычно поступает в Высший комитет как концепция с предварительным технико-экономическим обоснованием, и частный инициатор, чья концепция одобрена, может рассматриваться как автор инициативы или выдающегося проекта, а его конфиденциальная информация защищается.
Статья 12 предусматривает, что проекты общей стоимостью не более 60 миллионов кувейтских динаров размещаются на конкурсе между инвесторами, а выбранный инвестор создаёт проектную компанию. Статья 13 применяется к проектам выше этого порога, а статья 16 позволяет Совету министров по предложению Высшего комитета мотивированным решением размещать некоторые проекты развития особого характера стоимостью до 250 миллионов динаров. Мы рано выясняем, какой путь применим, потому что от него зависит структура собственности.
Проектная компания и предложение 50 процентов гражданам
Для проекта стоимостью выше 60 миллионов динаров статья 13 требует создать акционерное общество после выбора инвестора. От 6 до 24 процентов акций получают уполномоченные государственные органы, не менее 26 процентов выбранный инвестор и 50 процентов живущие граждане Кувейта через первичное публичное размещение. Статья 14 определяет порядок оплаты, а кто не заплатил в установленный срок, теряет право на акции.
Эта структура определяет корпоративное управление и выход. Спонсоры держат миноритарный пакет в компании, акции которой обращаются на бирже, кредиторы должны принять, что половина капитала у публики, а акционерное соглашение должно сочетаться с законом о компаниях № 1 от 2016 года. Статья 20 также даёт автору одобренной инициативы определённое преимущество в доле инвестора. Мы моделируем размывание, права голоса и обязанности листинга до подачи заявки, а не после присуждения.
Срок, земля и возврат государству
Статья 18 ограничивает срок инвестирования в проекте ГЧП пятьюдесятью годами, считая с даты, указанной в соглашении как дата завершения строительных, монтажных и девелоперских работ. Если проект расположен на государственной земле, срок и стоимость права пользования устанавливаются в конкурсных условиях и согласуются со сроком инвестирования. Соглашение также определяет, какие активы принадлежат инвестору и какие государственные активы закреплены за проектом. Пятьдесят лет есть потолок, а не правило, и многие проекты объявляются на более короткий срок.
По истечении срока статья 7 и само соглашение предусматривают, что недвижимость, здания и объекты, созданные в рамках партнёрства, переходят государству. Статья 30 позволяет Высшему комитету за год до передачи повторно разместить на конкурс управление или управление и развитие переданного проекта на срок управления до десяти лет, а при обновлении или новых активах до двадцати. При подписании мы проверяем стандарты возврата, запасные части и обязательства по остаточному ресурсу.
Финансирование, обеспечение и смена контроля
Статья 23 закона № 116 от 2014 года позволяет инвестору или проектной компании закладывать и обременять принадлежащие им активы проекта, а также суммы, причитающиеся по соглашению, и доходы проекта. Продавать или закладывать землю запрещено. Залог акций инвестора в пользу кредиторов требует одобрения Высшего комитета, а обеспечение не может превышать срок проектного соглашения. Коэффициент задолженности не должен превышать установленный конкурсными условиями.
Статья 24 запрещает ликвидировать проектную компанию, менять её организационно-правовую форму, уменьшать капитал, а также уступать проект или акции без одобрения Высшего комитета, и лишь по истечении разумного срока с начала эксплуатации. Статья 25 позволяет Высшему комитету заменить инвестора, нарушающего обязательства, причём этого могут потребовать и кредиторы. По нашему опыту, права кредиторов на вступление в проект нужно выстраивать вокруг этих барьеров одобрения с первого term sheet.
Иностранные инвесторы, стимулы KDIPA и налоги
Иностранный спонсор может инвестировать через кувейтскую компанию или филиал на основании закона № 116 от 2013 года о содействии прямым инвестициям. Статья 12 допускает иностранное участие до 100 процентов капитала кувейтской компании в соответствии с законом о компаниях, а статья 11 позволяет Совету министров вести перечень видов деятельности, исключённых из закона. Статья 27 допускает освобождение от налога на доходы и других налогов на срок до десяти лет с фактического начала деятельности. Статья 12 допускает также представительство, но только для изучения рынка и производственных возможностей, без коммерческой деятельности.
Статья 28 распространяет эти стимулы на партнёрства государственного и частного секторов, созданные для прямых инвестиций, по правилам, которые устанавливает совет Управления по содействию прямым инвестициям. Вне этого пути декрет № 3 от 1955 года облагает прибыль иностранных компаний в Кувейте по единой ставке 15 процентов, а закон № 46 от 2006 года возлагает на кувейтские акционерные общества взнос закята в размере одного процента. Лицензию и решение о стимулах мы просим подтвердить письменно, прежде чем закладывать освобождение в финансовую модель.
Экологическое разрешение, безопасность и закрытие
Статья 16 закона об охране окружающей среды № 42 от 2014 года запрещает начинать проект, изменять или расширять существующую деятельность либо получать для неё лицензии до проведения оценки воздействия на окружающую среду по исполнительному регламенту. Статья 128 наказывает нарушение статьи 16 штрафом от 5 000 до 50 000 кувейтских динаров. Соблюдение контролирует Государственное управление по окружающей среде, поэтому сроки оценки нужно включать в программу проекта с первого дня.
Обязательства по закрытию вытекают из условий лицензии, договора с государственным контрагентом и экологического разрешения, а не из единого закона о демонтаже. Поэтому мы читаем вместе условия оценки воздействия, оговорку о возврате и технические стандарты оператора и закладываем в долгосрочную модель рекультивацию участка, обращение с отходами и ответственность за загрязнение. Стандарты операторов часто строже законного минимума, и подрядчик связан ими договором.
Договорный риск, чрезмерная обременительность и разрешение споров
Согласно Гражданскому кодексу, Декрету-закону № 67 от 1980 года, договор связывает стороны и должен исполняться добросовестно. Статья 198 позволяет суду, когда общие исключительные и непредвиденные события делают исполнение обременительным и грозят должнику тяжёлым убытком, свести обязательство к разумной мере после сопоставления интересов сторон, а всякое соглашение об обратном ничтожно. При составлении договора нужно исходить из того, что этот клапан нельзя исключить.
Для проектов ГЧП статья 29 закона № 116 от 2014 года признаёт компетентными кувейтские суды, но допускает арбитраж споров между заключившим договор государственным органом и инвестором с одобрения Высшего комитета. Статья 32 создаёт Комитет по жалобам, который принимает жалобы на решения по закупкам в течение пятнадцати дней со дня решения и выносит решение в течение пятнадцати рабочих дней. Статья 26 закона № 116 от 2013 года допускает арбитраж между инвестиционными проектами и третьими лицами по соглашению.
Что мы проверяем в энергетической сделке в Кувейте
Когда мы проверяем энергетическое дело в Кувейте, мы определяем закон, разрешающий право, орган, который его утверждает, срок и положение с землёй, структуру собственности, пакет обеспечения, налоговое положение и стимулы, экологические разрешения, условия выхода и возврата. Затем мы сверяем проект договора с каждым из этих пунктов и сообщаем о пробелах понятным языком, с коротким перечнем одобрений, которые нужны до подписания и до финансового закрытия. На практике это письменный график одобрений с указанием органа, закона, даты и условий, схема структуры, показывающая, кто владеет каждой акцией и кто голосует ею, карта обеспечения, показывающая, что держат кредиторы и какие одобрения нужны для обращения взыскания, и перечень экологических условий с ответственными и сроками. Мы также проверяем, что английская и арабская версии договора говорят одно и то же, поскольку кувейтские суды работают на арабском языке.
См. также: наше руководство по регистрации компаний в Кувейте и наше сравнение регистрации компаний в Персидском заливе, а также наша корпоративная и коммерческая практика.
Часто задаваемые вопросы
Может ли иностранная компания владеть запасами нефти или газа в Кувейте?
Нет. Статья 21 Конституции закрепляет природные ресурсы за государством, а закон № 6 от 1980 года ставит отрасль под Kuwait Petroleum Corporation. Иностранные компании участвуют по договорам услуг и связанным соглашениям, но никогда не получают право собственности на углеводороды.
Возможна ли концессия на кувейтский природный ресурс?
Только на основании закона и на ограниченный срок, при гласности и конкуренции, как требует статья 152 Конституции. Любая структура, предполагающая бессрочное право без закона, уязвима для оспаривания.
Как долго может длиться энергетический проект ГЧП?
Статья 18 закона № 116 от 2014 года ограничивает срок инвестирования 50 годами с согласованной даты завершения строительных работ, а фактический срок определяют конкурсные условия. Право пользования землёй должно соответствовать этому сроку.
Кому принадлежат акции крупной проектной компании ГЧП?
Для проектов выше 60 миллионов динаров статья 13 распределяет от 6 до 24 процентов государственным органам, не менее 26 процентов выбранному инвестору и 50 процентов гражданам Кувейта через публичное предложение.
Могут ли кредиторы получить обеспечение на проект?
Да, в рамках статьи 23: допускаются ипотека и обеспечение на активы проекта, требования и доходы, землю нельзя продавать или закладывать, а залог акций требует одобрения Высшего комитета.
Является ли десятилетняя налоговая льгота автоматической для иностранных инвесторов?
Нет. Статья 27 Закона № 116 от 2013 года допускает освобождение на срок до десяти лет с фактического начала деятельности, но оно зависит от лицензии и решения инвестиционного органа о пакете стимулов.
Какой суд или орган разрешает спор с государством?
Согласно статье 29 закона № 116 от 2014 года компетентны кувейтские суды, а арбитраж с заключившим договор государственным органом требует одобрения Высшего комитета. Жалобы по закупкам по статье 32 сначала подаются в Комитет по жалобам в течение пятнадцати дней.
Как мы можем помочь с энергетическим проектом в Кувейте?
Наш офис в Кувейте до принятия вами обязательств проверяет правовую основу, одобрения, структуру собственности, финансовые документы и условия выхода. Пришлите нам через страницу контактов term sheet или проект договора, и мы ответим планом работ с чёткими границами.