La inversión energética en Kuwait responde a un principio: los recursos naturales pertenecen al Estado. Lo dice el artículo 21 de la Constitución, el artículo 152 solo admite una concesión por ley y por tiempo limitado, y la Ley n.º 6 de 1980 coloca la industria petrolera bajo la Kuwait Petroleum Corporation. En torno a ese núcleo hay tres regímenes distintos: los hidrocarburos en exploración y producción, la electricidad y el agua, y las renovables adjudicadas mediante el programa de asociación de la Ley n.º 116 de 2014. Nuestro consejo habitual es identificar el régimen aplicable antes de firmar cualquier term sheet, porque los derechos, las autorizaciones y las reglas de salida difieren mucho entre ellos.
Propiedad constitucional y consecuencias para el inversor
Según el artículo 21 de la Constitución, los recursos naturales y sus ingresos son propiedad del Estado, que debe asegurar su conservación y su explotación adecuada, atendiendo a las exigencias de la seguridad del Estado y de la economía nacional. Ningún particular puede ser titular del petróleo, el gas u otros recursos del subsuelo. El inversor solo puede tener un derecho contractual o legal para prestar servicios, construir activos u operar una instalación.
El artículo 152 añade el límite de procedimiento. La concesión para explotar un recurso natural o un servicio público solo puede otorgarse por ley y por un período limitado, y las medidas preparatorias deben garantizar la publicidad y la competencia. Cuando revisamos una estructura energética, preguntamos qué ley autoriza el derecho que se vende. Un derecho sin base legal, o con un plazo superior al que la ley permite, es un cimiento débil para las garantías de los prestamistas.
Petróleo y gas en upstream: un sector estatal con acceso contractual
La Ley n.º 6 de 1980 creó la Kuwait Petroleum Corporation como holding de la industria petrolera, desde la exploración y la producción hasta el refino y la comercialización. Las operaciones upstream las realiza su filial, la Kuwait Oil Company, bajo la dirección política del Consejo Supremo del Petróleo y del Ministerio del Petróleo. Kuwait no usa concesiones ni reparto de producción en sus propios campos, y los hidrocarburos son siempre propiedad del Estado.
Los contratistas extranjeros participan, por tanto, mediante contratos de servicios técnicos y acuerdos similares en los que la empresa operadora sigue siendo propietaria legal del campo y de la producción. Para un proveedor de servicios las cuestiones jurídicas son prácticas: quién aprueba el contrato a nivel corporativo y del Consejo Supremo, cómo se miden los honorarios, qué ocurre con los equipos y los datos al terminar y cómo se resuelven las disputas. Leemos la cadena de aprobaciones antes que las condiciones comerciales, porque una modificación no aprobada es difícil de hacer valer. También asesoramos sobre quién firma, quién garantiza el cumplimiento del contratista y cómo se aprueban las órdenes de cambio cuando el alcance crece.
Electricidad y agua: la Ley n.º 39 de 2010 y los productores independientes
Kuwait adjudica las grandes plantas de electricidad y agua con la Ley n.º 39 de 2010, que prevé sociedades anónimas kuwaitíes encargadas de construir y operar plantas de generación y desalinización. El Ministerio de Electricidad, Agua y Energías Renovables es el comprador, y la sociedad del proyecto vende su producción en virtud de un contrato a largo plazo. Las plantas más recientes se han adjudicado en competencia a consorcios de patrocinadores.
El mismo ministerio es la contraparte de las fases posteriores del proyecto Az-Zour North, que la Autoridad de Proyectos de Asociación de Kuwait licitó y adjudicó como proyecto de construcción, propiedad, operación y transferencia con una concesión de 25 años. Para prestamistas y patrocinadores, los documentos clave son el contrato de conversión de energía y compra de agua, los acuerdos sobre el terreno y la estructura accionarial. Revisamos cómo se reparten entre el ministerio y la sociedad del proyecto el riesgo de pago, la disponibilidad y la fuerza mayor.
Energías renovables: el objetivo del 15 % y las licitaciones solares
El Estado se ha fijado el objetivo de cubrir el 15 % de sus necesidades energéticas con fuentes diversas para 2030, y la autoridad de asociaciones usa ese objetivo para licitar capacidad solar. El programa Al Dibdibah de electricidad y Al Shagaya de energías renovables, fase III, se divide en zonas, cada una ofrecida como una oportunidad de inversión separada. Según el registro del proyecto de la propia autoridad, se rige por la Ley n.º 39 de 2010 y, en lo que esa ley no regula, por la Ley n.º 116 de 2014.
Un proyecto solar de este tipo es un acuerdo de compra de energía a largo plazo con el ministerio, de modo que su financiabilidad depende de la seguridad de pago, el riesgo de recorte, la conexión a la red y el terreno. Los licitadores se precalifican y son invitados mediante aviso en el Boletín Oficial y en diarios locales. Revisamos los pliegos frente a la ley, porque los plazos y las condiciones de calificación se aplican con rigor y una condición incumplida rara vez se subsana.
Ley n.º 116 de 2014: el marco de asociación y quién decide
La Ley n.º 116 de 2014 sobre asociaciones público-privadas creó la Autoridad de Proyectos de Asociación de Kuwait y un Comité Superior que aprueba proyectos, pliegos y adjudicaciones. Un proyecto APP es un proyecto de servicio público adjudicado mediante competencia, en el que un inversor privado financia, construye, opera y desarrolla el activo durante un plazo fijo, tras el cual vuelve al Estado. La ley se aplica a proyectos de energía y servicios públicos cuando el ministerio elige el modelo de asociación. Una propuesta suele llegar al Comité Superior como concepto con un estudio preliminar de viabilidad, y el proponente privado cuyo concepto se aprueba puede ser tratado como promotor de una iniciativa o de un proyecto distinguido, con protección de su información confidencial.
El artículo 12 dispone que los proyectos cuyo coste total no supere 60 millones de dinares kuwaitíes se adjudican en competencia entre inversores, y el inversor seleccionado constituye la sociedad del proyecto. El artículo 13 se aplica a los proyectos superiores a esa cifra, y el artículo 16 permite al Consejo de Ministros, a propuesta del Comité Superior, adjudicar mediante decisión motivada ciertos proyectos de desarrollo de naturaleza especial de hasta 250 millones de dinares. Confirmamos pronto qué vía se aplica, porque de ella depende la estructura de propiedad.
La sociedad del proyecto y la oferta del 50 % a los ciudadanos
Para un proyecto superior a 60 millones de dinares, el artículo 13 exige constituir una sociedad anónima pública una vez elegido el inversor. Entre el 6 y el 24 % de las acciones corresponde a las entidades públicas habilitadas, al menos el 26 % al inversor seleccionado y el 50 % a los ciudadanos kuwaitíes vivos mediante una oferta pública inicial. El artículo 14 fija el mecanismo de pago, y quien no paga dentro del plazo pierde su derecho a las acciones.
Esta estructura determina el gobierno corporativo y la salida. Los patrocinadores tienen un bloque minoritario en un vehículo cotizado, los prestamistas deben aceptar que el público posea la mitad del capital, y el pacto de accionistas debe encajar con la Ley de Sociedades, Ley n.º 1 de 2016. El artículo 20 también concede al autor de una iniciativa aprobada un beneficio definido dentro de la cuota del inversor. Modelizamos la dilución, los derechos de voto y las obligaciones de cotización antes de la oferta, no después de la adjudicación.
Plazo, terreno y retorno al Estado
El artículo 18 limita el plazo de inversión de un proyecto APP a 50 años, contados desde la fecha fijada en el contrato para la terminación de las obras de construcción, instalación y desarrollo. Si el proyecto está en terreno estatal, el plazo y el valor del usufructo se fijan en el pliego y se alinean con el plazo de inversión. El contrato también precisa qué activos pertenecen al inversor y qué activos del Estado se asignan al proyecto. Los 50 años son un techo, no una regla, y muchos proyectos se licitan por un período menor.
Al vencimiento, el artículo 7 y el propio contrato disponen que los inmuebles, edificios e instalaciones desarrollados en la asociación pasan al Estado. El artículo 30 permite al Comité Superior volver a licitar la gestión, o la gestión y el desarrollo, de un proyecto transferido un año antes de la entrega, con un plazo de gestión de hasta diez años, o hasta veinte si hay renovación o nuevos activos. En la firma revisamos los estándares de devolución, los repuestos y las obligaciones de vida residual.
Financiación, garantías y cambio de control
El artículo 23 de la Ley n.º 116 de 2014 permite al inversor o a la sociedad del proyecto hipotecar u otorgar garantías sobre los activos del proyecto que posean, sobre las cantidades debidas en virtud del contrato y sobre los ingresos del proyecto. Prohíbe vender o hipotecar el terreno. La prenda de las acciones del inversor a favor de los prestamistas requiere la aprobación del Comité Superior, y la garantía no puede exceder la vigencia del contrato del proyecto. El ratio de deuda no puede superar el fijado en el pliego.
El artículo 24 prohíbe disolver la sociedad del proyecto, cambiar su forma jurídica, reducir su capital o ceder el proyecto o las acciones sin la aprobación del Comité Superior, y solo tras un plazo adecuado desde el inicio de la operación. El artículo 25 permite al Comité Superior sustituir a un inversor incumplidor, y los prestamistas pueden solicitarlo. En nuestra experiencia, los derechos de sustitución de los prestamistas deben redactarse en torno a estas barreras de aprobación desde el primer term sheet.
Inversores extranjeros, incentivos de la KDIPA e impuestos
Un patrocinador extranjero puede invertir mediante una sociedad kuwaití o una sucursal con arreglo a la Ley n.º 116 de 2013 de promoción de la inversión directa. El artículo 12 admite participación extranjera de hasta el 100 % del capital de una sociedad kuwaití conforme a la Ley de Sociedades, y el artículo 11 permite al Consejo de Ministros mantener una lista de actividades excluidas de la ley. El artículo 27 permite una exención del impuesto sobre la renta y otros impuestos por un máximo de diez años desde el inicio efectivo de la operación. El artículo 12 admite también una oficina de representación, pero solo para estudios de mercado y de posibilidades de producción, sin actividad comercial.
El artículo 28 extiende esos incentivos a las asociaciones entre los sectores público y privado constituidas para la inversión directa, con sujeción a las reglas del consejo de la Autoridad de Promoción de la Inversión Directa. Fuera de esa vía, el Decreto n.º 3 de 1955 grava los beneficios de las sociedades extranjeras en Kuwait con un tipo fijo del 15 %, y la Ley n.º 46 de 2006 impone a las sociedades anónimas kuwaitíes una contribución de zakat del uno por ciento. Confirmamos por escrito la licencia y la decisión sobre incentivos antes de contar con una exención en el modelo financiero.
Licencia ambiental, seguridad y cierre
El artículo 16 de la Ley de Protección del Medio Ambiente, Ley n.º 42 de 2014, prohíbe iniciar un proyecto, modificar o ampliar una actividad existente u obtener licencias para ello antes de realizar un estudio de impacto ambiental conforme al reglamento de ejecución. El artículo 128 castiga la infracción del artículo 16 con una multa de 5.000 a 50.000 dinares kuwaitíes. La Autoridad Pública del Medio Ambiente supervisa el cumplimiento, por lo que el calendario del estudio debe figurar en el programa del proyecto desde el primer día.
Las obligaciones de cierre derivan de las condiciones de la licencia, del contrato con la contraparte estatal y de la autorización ambiental, no de una única ley de desmantelamiento. Por ello leemos juntas las condiciones del estudio de impacto, la cláusula de devolución y las normas técnicas del operador, y valoramos en el modelo de largo plazo la restauración del emplazamiento, la gestión de residuos y la responsabilidad por contaminación en lugar de dejarlas para los últimos años de operación. Las normas de los operadores suelen ser más estrictas que el mínimo legal, y el contratista queda obligado a ellas por contrato.
Riesgo contractual, excesiva onerosidad y resolución de disputas
Según el Código Civil, Decreto-ley n.º 67 de 1980, el contrato obliga a las partes y debe ejecutarse de buena fe. El artículo 198 permite al juez, cuando sucesos excepcionales generales e imprevisibles hacen onerosa la ejecución y amenazan al deudor con una pérdida grave, reducir la obligación a un nivel razonable tras ponderar los intereses de ambas partes, y todo pacto en contrario es nulo. La redacción debe partir de que esta válvula no puede excluirse.
En los proyectos APP, el artículo 29 de la Ley n.º 116 de 2014 declara competentes a los tribunales kuwaitíes, aunque admite el arbitraje de las disputas entre la entidad pública contratante y el inversor con aprobación del Comité Superior. El artículo 32 crea un Comité de Reclamaciones que recibe los recursos contra decisiones de contratación dentro de los quince días siguientes a la decisión y resuelve en quince días hábiles. El artículo 26 de la Ley n.º 116 de 2013 permite el arbitraje entre proyectos de inversión y terceros por acuerdo.
Qué revisamos en una operación energética en Kuwait
Cuando revisamos un asunto energético en Kuwait, trazamos la ley que autoriza el derecho, la entidad que lo aprueba, el plazo y la situación del terreno, la estructura de propiedad, el paquete de garantías, la posición fiscal y de incentivos, las autorizaciones ambientales y las condiciones de salida y devolución. Después contrastamos el borrador de contrato con cada punto y informamos de las lagunas en lenguaje claro, con una lista breve de las aprobaciones que deben tenerse antes de la firma y antes del cierre financiero. En la práctica, eso significa un calendario escrito de aprobaciones que indique el emisor, la ley invocada, la fecha y cualquier condición aneja; un organigrama de la estructura que muestre quién tiene cada participación y quién puede votarla; un mapa de garantías que muestre qué tienen los prestamistas y qué aprobaciones requiere su ejecución; y una lista de condiciones ambientales con responsables y fechas. También comprobamos que las versiones en inglés y en árabe del contrato digan lo mismo, porque los tribunales kuwaitíes trabajan en árabe.
Vea también: nuestra guía de constitución en Kuwait y nuestra comparativa de constitución de sociedades en el Golfo, además de nuestra práctica mercantil y societaria.
Preguntas frecuentes
¿Puede una empresa extranjera ser titular de reservas de petróleo o gas en Kuwait?
No. El artículo 21 de la Constitución atribuye los recursos naturales al Estado, y la Ley n.º 6 de 1980 coloca el sector bajo la Kuwait Petroleum Corporation. Las empresas extranjeras participan mediante contratos de servicios y acuerdos similares, nunca con título sobre los hidrocarburos.
¿Es posible una concesión sobre un recurso natural kuwaití?
Solo por ley y por un período limitado, con publicidad y competencia, como exige el artículo 152 de la Constitución. Toda estructura que presuponga un derecho ilimitado sin ley queda expuesta a impugnación.
¿Cuánto puede durar un proyecto energético APP?
El artículo 18 de la Ley n.º 116 de 2014 fija un máximo de 50 años desde la fecha acordada de terminación de las obras, y el pliego determina el plazo real. El usufructo del terreno debe alinearse con ese plazo.
¿Quién es titular de las acciones de una gran sociedad de proyecto APP?
En proyectos superiores a 60 millones de dinares, el artículo 13 asigna del 6 al 24 % a entidades públicas, al menos el 26 % al inversor seleccionado y el 50 % a ciudadanos kuwaitíes mediante oferta pública.
¿Pueden los prestamistas tomar garantías sobre el proyecto?
Sí, dentro del artículo 23: se permiten hipotecas y garantías sobre los activos del proyecto, los créditos y los ingresos, el terreno no puede venderse ni hipotecarse, y la prenda de acciones requiere la aprobación del Comité Superior.
¿Es automática la exención fiscal de diez años para inversores extranjeros?
No. El artículo 27 de la Ley n.º 116 de 2013 permite una exención de hasta diez años desde el inicio efectivo de la operación, pero depende de una licencia y de una decisión de la autoridad de inversión sobre el paquete de incentivos.
¿Qué tribunal o foro resuelve una disputa con el Estado?
Según el artículo 29 de la Ley n.º 116 de 2014, son competentes los tribunales kuwaitíes, y el arbitraje con la entidad pública contratante requiere la aprobación del Comité Superior. Los recursos en materia de contratación van primero al Comité de Reclamaciones dentro de los quince días, según el artículo 32.
¿Cómo podemos ayudarle con un proyecto energético en Kuwait?
Nuestra oficina de Kuwait revisa la base legal, las aprobaciones, la estructura de propiedad, los documentos de financiación y las condiciones de salida antes de que usted se comprometa. Utilice la página de contacto para enviarnos el term sheet o el borrador de contrato y le responderemos con un plan de trabajo acotado.