Le droit bancaire et financier koweïtien repose sur l'une des plus anciennes lois bancaires du Golfe : la loi n° 32 de 1968 relative à la monnaie, à la Banque centrale du Koweït et à la réglementation bancaire, modifiée par le décret-loi n° 130 de 1977, la loi n° 30 de 2003 sur les banques islamiques et des lois ultérieures. Autour d'elle se trouvent les instructions de la Banque centrale du Koweït, prises en vertu de ses pouvoirs légaux, et la loi n° 20 de 2014 sur les transactions électroniques, qui a confié à la Banque centrale la supervision du paiement électronique de fonds. Qu'il s'agisse d'examiner un crédit, une question d'agrément ou un ensemble de sûretés, le travail part de ce que la loi permet, de ce que la Banque centrale a prescrit et de ce que le dossier doit démontrer. Cet article expose le cadre que nous appliquons à l'examen des dossiers bancaires et financiers au Koweït.
La carte réglementaire : loi, Banque centrale et instructions
La Banque centrale du Koweït est instituée par la loi n° 32 de 1968 comme autorité de la monnaie et de la réglementation bancaire. La loi définit les banques à l'article 54 comme des établissements dont la fonction de base et habituelle est de recevoir des dépôts pour les employer dans des opérations bancaires, telles que l'escompte, l'achat et la vente d'effets de commerce, l'octroi de prêts et d'avances, l'émission et l'encaissement de chèques, le placement d'emprunts et les opérations de change. L'article 55 exclut du chapitre les établissements publics de crédit, les sociétés financières et d'investissement et les sociétés immobilières qui lotissent des terrains ou construisent et vendent à crédit, tout en permettant au conseil de la Banque centrale, avec l'approbation du ministre des Finances, de placer de tels établissements sous sa supervision.
Les instruments de la Banque centrale comptent autant que la loi. Selon l'article 71, la Banque centrale peut adresser aux banques les instructions qu'elle juge nécessaires pour mettre en œuvre sa politique de crédit ou monétaire ou pour assurer le bon déroulement de l'activité bancaire. Selon les articles 72 et 73, le conseil peut imposer des ratios de liquidité et de solvabilité, fixer des plafonds par catégorie de prêts, fixer l'exposition maximale à un même emprunteur, exiger des dépôts auprès de la Banque centrale et fixer les taux maximaux d'intérêt et de commission. L'examen d'un dossier de financement lit donc toujours le crédit au regard des instructions en vigueur, et pas seulement de la loi.
Le périmètre d'agrément : qui peut recevoir des dépôts et prêter
L'activité bancaire est soumise à agrément au Koweït. Selon l'article 59 de la loi sur la Banque centrale, aucun établissement bancaire ne peut commencer ses opérations avant son inscription au registre des banques de la Banque centrale, et aucun établissement non inscrit ne peut employer les mots banque, banquier ou propriétaire de banque, ni aucune expression susceptible d'induire le public en erreur sur la nature de l'établissement. Selon l'article 56, l'activité bancaire ne peut être exercée que par des sociétés anonymes dont les actions sont offertes à la souscription publique, sous réserve d'exceptions pour les banques fondées par l'État et les succursales agréées de banques étrangères.
Les banques étrangères entrent par une succursale agréée par décision du conseil de la Banque centrale, et l'article 56 exige que les fonds affectés à une succursale étrangère ne soient pas inférieurs à quinze millions de dinars koweïtiens ; toutes les succursales koweïtiennes d'une même banque étrangère sont traitées comme une seule banque. L'article 56 bis permet aux banques étrangères d'ouvrir des bureaux de représentation pour des études de marché et la promotion, mais un bureau de représentation ne peut mener aucune activité bancaire ou financière. Pour tout examen de contrepartie, le premier contrôle porte sur le statut d'inscription : l'entité qui prête, reçoit des dépôts ou se présente comme une banque figure-t-elle réellement au registre.
Capital, plafonds de détention et approbation du contrôle par la Banque centrale
L'article 57 de la loi sur la Banque centrale fixe à soixante-quinze millions de dinars koweïtiens le capital minimum libéré d'une banque. Le même article plafonne la détention : sans autorisation préalable de la Banque centrale, aucune personne physique ou morale ne peut détenir, directement ou indirectement, plus de cinq pour cent du capital d'une banque koweïtienne, et une participation excédant le plafond doit être ramenée dans le délai fixé par la Banque centrale. La violation fait perdre à l'actionnaire les droits de vote et de direction attachés à l'excédent. L'article 58 accorde à une banque dont le capital tombe sous le minimum jusqu'à un an à compter de la notification pour combler le déficit, la Banque centrale étant seule compétente pour apprécier l'insuffisance.
Ces règles façonnent toute acquisition de banque ou tout financement touchant le capital d'une banque. Une participation envisagée au-delà de cinq pour cent exige l'autorisation de la Banque centrale avant d'être constituée ; un crédit garanti par des actions de banque appelle la même analyse, car l'exécution pourrait concentrer la propriété. Le conseil de la Banque centrale définit les règles sur la détention indirecte, de sorte que les comptes liés et les actions de concert sont agrégés et non lus séparément.
La banque islamique selon la section 10 de la loi sur la Banque centrale
La loi n° 30 de 2003 a ajouté à la loi sur la Banque centrale la section 10 sur les banques islamiques. Selon l'article 86, les banques islamiques exercent l'activité bancaire conformément aux principes de la charia : elles acceptent des dépôts en compte courant, d'épargne et d'investissement, et fournissent des financements par des contrats conformes à la charia tels que la Mourabaha, la Moucharaka et la Moudharaba. L'article 92 fixe à soixante-quinze millions de dinars koweïtiens le capital minimum libéré d'une banque islamique, exige que la part des fondateurs soit comprise entre dix et vingt pour cent du capital, et fixe à quinze millions de dinars les fonds minimaux affectés à une succursale de banque islamique étrangère.
Deux points structurels reviennent en pratique. Selon l'article 87, une banque conventionnelle koweïtienne peut, avec l'approbation de la Banque centrale, créer une filiale islamique avec un seul siège, un capital d'au moins quinze millions de dinars et une participation des fondateurs d'au moins cinquante et un pour cent qui doit être maintenue. Selon l'article 93, chaque banque islamique doit avoir un conseil indépendant de supervision de la charia d'au moins trois membres, et la loi n° 3 de 2020 a ajouté le Comité supérieur de supervision de la charia auprès de la Banque centrale, autorité finale lorsque le conseil de la charia d'une banque est divisé, qui conseille aussi les tribunaux et les centres d'arbitrage.
La supervision en pratique : aptitude et honorabilité, plafonds de prêts et intérêts
La supervision de la Banque centrale est personnelle autant que prudentielle. Selon l'article 68, les banques doivent notifier à la Banque centrale les candidats aux postes d'administrateur et de haute direction, et le conseil de la Banque centrale dispose de vingt et un jours pour s'y opposer ; il peut aussi exiger la révocation de titulaires qui ne remplissent plus les conditions ou dont l'éviction protège les déposants ou l'intérêt de la banque. Selon l'article 69, les banques ne peuvent consentir de prêts, d'avances ou de garanties aux membres de leur conseil sans l'autorisation préalable de l'assemblée générale, et alors seulement aux conditions appliquées aux autres clients.
Sur le plan monétaire, l'article 73 permet au conseil, avec l'approbation du ministre des Finances, de plafonner les volumes d'escompte et de prêts, de fixer des marges minimales en espèces pour les crédits documentaires, de limiter l'exposition à un même emprunteur en proportion des fonds propres de la banque, de fixer la part des fonds à déposer auprès de la Banque centrale ou à investir localement, et de fixer les taux des dépôts ainsi que les taux maximaux d'intérêt et de commission que les banques peuvent prélever. L'article 74 prévoit que ces décisions n'ont pas d'effet rétroactif et ne remettent pas en cause les accords conclus avant leur adoption, ce qui explique l'importance, dans un examen, de la date du crédit par rapport à celle de l'instruction.
Systèmes de paiement et paiement électronique de fonds
La supervision des systèmes de paiement est une fonction légale de la Banque centrale. La loi n° 20 de 2014 sur les transactions électroniques a confié à la Banque centrale la supervision et le contrôle complets du paiement électronique de fonds et le pouvoir d'édicter des règlements contraignants. La Banque centrale a émis pour la première fois ses Instructions pour la réglementation du paiement électronique de fonds en 2018, publiées au journal officiel le 30 septembre 2018, puis une version mise à jour en mai 2023. Les instructions fixent des exigences obligatoires pour les entreprises exerçant une activité de paiement électronique ou de monnaie électronique ou exploitant des systèmes de paiement électronique, organisées autour de cinq types d'agrément selon la taille et la nature de l'activité, et incluent dans leur périmètre les services d'achat maintenant, paiement plus tard (Buy Now Pay Later).
La Banque centrale exploite et supervise aussi l'infrastructure nationale : le système de règlement automatisé des paiements entre participants et le système électronique koweïtien de compensation des chèques, supervisés conformément aux Principes pour les infrastructures de marchés financiers. Elle tient des registres des opérateurs de services de paiement électronique, des prestataires de services de monnaie électronique et des opérateurs de systèmes de paiement électronique. Pour les clients, les questions pratiques sont le statut d'agrément, le type d'agrément que requiert l'activité, et les contrôles de gouvernance, de lutte contre le blanchiment d'argent, de cybersécurité, de continuité et de protection des clients exigés.
Lire un dossier de crédit : les documents et ce qu'ils doivent démontrer
Un dossier d'emprunt au Koweït est un ensemble : contrat de crédit, actes de sûreté, garanties, autorisations sociales et plan de remboursement. L'examen identifie chaque emprunteur et garant, la devise, l'usage autorisé et chaque condition de tirage, et construit la comparaison à partir des documents de crédit : conditions de tirage, principal, taux de référence et marge, commissions, échéancier et remboursement anticipé autorisé. Les autorisations sociales sont vérifiées au regard de la loi n° 1 de 2016 sur les sociétés et des statuts de l'emprunteur : elles doivent désigner le bon emprunteur, prêteur, garant et le bon montant de l'opération.
La couche réglementaire se lit par-dessus. Si le prêteur ou l'emprunteur est une banque, les limites d'exposition et les instructions prises selon les articles 72 et 73 encadrent ce que la banque peut engager. Si une partie est une succursale de banque étrangère, la règle de la banque unique de l'article 56 agrège ses succursales koweïtiennes aux fins de l'exposition. Pour un financement conforme à la charia, la structure doit correspondre aux contrats que nomme l'article 86, et l'approbation du conseil de supervision de la charia selon l'article 93 est un document que le dossier doit contenir.
Sûretés et garanties : comment elles sont vérifiées au Koweït
Une clause qualifiant un crédit de garanti ne démontre pas à elle seule le rang, le contrôle ni ce qui se passe à l'exécution. L'examen dresse la liste de chaque bien offert, de son propriétaire et de son enregistrement d'identification, des charges existantes, des consentements requis et des formalités d'inscription ou de contrôle que l'instrument choisi exige, avec la preuve que chaque formalité est accomplie avant le tirage. Au Koweït, le code de commerce et la loi sur les sociétés régissent le pouvoir social de consentir une sûreté, et les garanties de tiers émanant d'administrateurs ou de parties liées d'une banque emprunteuse engagent l'interdiction de l'article 69 de prêter aux administrateurs sans l'autorisation de l'assemblée générale.
L'opposabilité de la sûreté dépend du bien : les hypothèques immobilières suivent la voie de l'inscription, les biens meubles et les créances suivent leurs propres formalités documentaires et de notification, et les actions sont vérifiées au regard des registres de la société. Le tableau des sûretés consigne qui est responsable de chaque étape et l'échéance, car la signature du contrat de crédit n'achève pas la mise en opposabilité. Lorsque l'emprunteur est une banque, les instructions de la Banque centrale sur la concentration du crédit selon l'article 73 encadrent aussi la quantité de sûretés d'une même catégorie qu'une banque peut détenir contre un même emprunteur.
Engagements, avenants et préparation des difficultés
Les engagements (covenants) se testent au regard de l'activité, ils ne se lisent pas comme une clause type. Les dates de paiement, les obligations d'information, les ratios financiers et les cas de défaut sont modélisés sur des flux de trésorerie réalistes, et les définitions de calcul du contrat sont comparées aux comptes de gestion qui les alimenteront. Les restrictions sur les dividendes, les cessions d'actifs ou les nouveaux emprunts sont vérifiées au regard des décisions que la direction compte prendre. Un retard de paiement et un scénario de trimestre faible sont simulés avant la signature.
Les changements se préparent avant les difficultés. L'ajustement des intérêts, le retard de paiement, le refinancement et le remboursement anticipé exigent des notifications, des coûts et des circuits d'approbation clairs, et le dossier conserve les versions datées des prévisions et de la correspondance. Une discussion informelle n'est pas un avenant : les conditions signées et les approbations sont conservées avant que quiconque agisse sur la base d'une renonciation. La règle de non-rétroactivité de l'article 74 en est le parallèle réglementaire : une nouvelle instruction de la Banque centrale ne réécrit pas un crédit existant, mais le refinancement après la publication d'une instruction fait entrer les nouvelles conditions dans le crédit.
Exécution, restructuration et litiges
Lorsqu'un crédit échoue, la carte est l'ensemble des sûretés, les garanties et les tribunaux. L'exécution des sûretés au Koweït suit les procédures du code de procédure civile et commerciale, et les créanciers titulaires de sûretés inscrites exécutent devant les juridictions de l'exécution. Les litiges de crédit entre banques et clients sont portés devant les tribunaux koweïtiens sauf si les parties ont convenu d'un arbitrage selon les articles 173 à 188 du code de procédure civile et commerciale, et les instructions et registres de la Banque centrale sont le premier dossier factuel dans tout litige sur la question de savoir si un établissement était agréé pour faire ce qu'il a fait.
Pour les emprunteurs en difficulté, la séquence pratique est la rigueur des notifications, le standstill, puis la restructuration ou l'exécution. Les pouvoirs d'urgence de la Banque centrale selon l'article 75, qui permettent au gouverneur, avec l'approbation du ministre des Finances, d'ordonner la fermeture temporaire des banques dans des circonstances exceptionnelles, surplombent le règlement amiable privé et expliquent pourquoi le risque de contrepartie bancaire au Koweït se lit avec la posture du régulateur. Les jugements et sentences étrangers entrent au Koweït par les règles d'exequatur du code de procédure et par la Convention de New York.
Règles d'emploi : le ratio de koweïtisation dans les banques
L'emploi bancaire est soumis à son propre ratio légal. L'article 71 bis de la loi sur la Banque centrale, ajouté par la loi n° 28 de 2004 et modifié par la loi n° 64 de 2007, exige que la part de la main-d'œuvre nationale dans une banque ne soit pas inférieure à cinquante pour cent de sa main-d'œuvre totale, ou au ratio fixé par le Conseil des ministres selon l'article 9 de la loi n° 19 de 2000 s'il est plus élevé. La règle s'applique aux entités soumises à la supervision de la Banque centrale, et les succursales étrangères doivent s'y conformer dans les trois ans de l'agrément.
Dans les dossiers de financement et d'acquisition, le ratio apparaît comme une déclaration de conformité et une ligne de coût : une cible en deçà de son ratio supporte un coût de régularisation, et un emprunteur supervisé fait de l'emploi une partie de son dossier de conformité. Nous vérifions le ratio en vigueur à partir des registres du travail de l'entité plutôt que d'accepter une attestation sans contrôle.
Ce que nous examinons dans un dossier bancaire et financier koweïtien
Lorsque nous examinons un dossier bancaire ou de financement koweïtien, nous partons du statut réglementaire de chaque partie au regard des registres de la Banque centrale et des règles de périmètre des articles 54, 56 et 59. Nous testons les questions de capital et de propriété au regard du minimum de soixante-quinze millions de dinars et du plafond de cinq pour cent de l'article 57, lisons le crédit au regard des instructions en vigueur prises selon les articles 71 à 73, et vérifions les structures islamiques au regard de la section 10, y compris le rôle du conseil de supervision de la charia selon l'article 93. Nous construisons le tableau des sûretés bien par bien, confrontons les définitions des engagements aux comptes sources et à un scénario défavorable, et cartographions les voies d'avenant et d'exécution avant qu'elles servent. Les modèles de paiement et de fintech sont vérifiés au regard de la loi n° 20 de 2014 et des instructions de la Banque centrale sur le paiement électronique, y compris le type d'agrément que requiert l'activité.
Voir aussi : notre guide de création au Koweït et notre guide de la conformité au Koweït, ainsi que notre pratique en droit commercial et des sociétés.
Questions fréquentes
Quelle est la loi bancaire fondamentale au Koweït ?
La loi n° 32 de 1968 relative à la monnaie, à la Banque centrale du Koweït et à la réglementation bancaire, telle que modifiée, notamment par le décret-loi n° 130 de 1977, la loi n° 30 de 2003 sur les banques islamiques, la loi n° 28 de 2004, la loi n° 3 de 2014 et la loi n° 3 de 2020, ainsi que les instructions contraignantes de la Banque centrale prises selon l'article 71.
Une société qui n'est pas une banque peut-elle prêter de l'argent au Koweït ?
Le prêt qui relève de l'activité bancaire définie à l'article 54, en particulier la réception de dépôts pour financer des opérations bancaires, est réservé aux établissements inscrits au registre des banques de la Banque centrale selon l'article 59, et les établissements non inscrits ne peuvent se présenter comme des banques. Les autres modèles de financement s'analysent au regard de l'article 55 et des décisions de supervision de la Banque centrale.
Quel est le capital minimum d'une banque koweïtienne ?
Soixante-quinze millions de dinars koweïtiens de capital libéré selon l'article 57, pour les banques conventionnelles et, selon l'article 92, islamiques ; les succursales de banques étrangères doivent disposer de fonds affectés d'au moins quinze millions de dinars selon l'article 56.
Un seul actionnaire peut-il détenir une banque koweïtienne ?
Non. L'article 57 plafonne la détention directe ou indirecte du capital d'une banque koweïtienne à cinq pour cent par personne sans autorisation préalable de la Banque centrale, et l'excédent non autorisé perd ses droits de vote et de direction.
Comment la banque islamique est-elle réglementée au Koweït ?
Par la section 10 de la loi sur la Banque centrale, ajoutée par la loi n° 30 de 2003 : les banques islamiques sont agréées et supervisées par la Banque centrale, doivent maintenir un conseil de supervision de la charia d'au moins trois membres selon l'article 93, et renvoient leurs différends internes de charia au Comité supérieur de supervision de la charia auprès de la Banque centrale, ajouté par la loi n° 3 de 2020.
Qui réglemente les sociétés de paiement au Koweït ?
La Banque centrale, selon la loi n° 20 de 2014 sur les transactions électroniques et ses Instructions pour la réglementation du paiement électronique de fonds, émises pour la première fois en 2018 et mises à jour en mai 2023. Les instructions organisent l'activité en cinq types d'agrément et couvrent les services de paiement électronique, la monnaie électronique et les opérateurs de systèmes de paiement, y compris les services d'achat maintenant, paiement plus tard (Buy Now Pay Later).
La Banque centrale peut-elle plafonner le prix du crédit ?
Oui. Selon l'article 73, le conseil, avec l'approbation du ministre des Finances, peut fixer les taux que les banques versent sur les dépôts ainsi que les taux maximaux d'intérêt et de commission que les banques peuvent prélever, et selon l'article 74 ces décisions ne s'appliquent pas rétroactivement aux accords existants.
Examinez-vous les documents de financement avant leur signature ?
Oui. Notre bureau au Koweït examine les dossiers de crédit, les sûretés et garanties, le statut d'agrément et d'inscription et les modèles de services de paiement au regard de la loi sur la Banque centrale et des instructions en vigueur. Contactez-nous par la page de contact pour discuter de votre financement.