Закон о компаниях, изданный королевским декретом № M/132 от 1/12/1443 г.х., перечертил карту споров внутри саудовских компаний и между ними и их кредиторами и акционерами. Наряду с правилами управления закон устанавливает точные механизмы исков со сроками и порогами: иски об ответственности к директорам и членам советов, право возражения кредиторов против слияний, право выхода для возражающих против преобразований, права обязательной продажи и выкупа при пороге девяноста процентов и правила компетенции, распределяющие спор между компетентным судом и Комиссией по урегулированию споров о ценных бумагах. Настоящая статья объясняет, из нашего офиса в Кувейте и во взаимодействии с нашими партнерами в Саудовской Аравии, как эти споры разворачиваются на практике и где размещаются арбитраж и Закон о коммерческих судах, изданный в 1441 г.х.
Иск об ответственности к директорам и членам совета
Статья 29 дает компании право предъявить иск об ответственности директору или членам совета директоров за нарушение закона либо учредительного договора или устава компании или за ошибки, халатность или упущения при исполнении их функций, причинившие ущерб компании. Участники, общее собрание или акционеры решают предъявить иск и назначают представителя компании; если компания в ликвидации, иск предъявляет ликвидатор, а при открытии процедуры ликвидации по Закону о банкротстве иск предъявляет тот, кто представляет компанию в суде.
Практически решающий механизм — производный иск: один или несколько участников или акционеров, представляющих пять процентов уставного капитала, если учредительный договор или устав не устанавливают меньший процент, могут предъявить иск об ответственности компании, если компания его не предъявила, при трех условиях: основная цель — достижение интересов компании; иск основан на достоверном основании; истец добросовестен и является участником или акционером на момент предъявления иска, причем директор или члены совета должны быть уведомлены о намерении обратиться в суд не менее чем за четырнадцать дней до предъявления. Участник или акционер располагает также своим личным иском, когда проступок причинил ему особый вред. И одобрение участниками или собранием освобождения директора или членов совета от ответственности не препятствует предъявлению этих исков (статья 30).
Права возражения при слияниях и преобразованиях
Кредиторы присоединяемой компании располагают полным путем возражения: он открывается рекомендованным письмом в течение пятнадцати дней с объявления слияния, обязывает компанию уплатить наступивший долг или предоставить достаточное обеспечение по ненаступившему, и, если компания этого не сделает, кредитор обращается в компетентный судебный орган не менее чем за десять дней до даты, назначенной для решения о слиянии. Суд может предписать уплату или обеспечение, приостановить или отсрочить слияние и присудить возмещение после вступления в силу, если требование окажется обоснованным (статья 227).
Участник или акционер, возразивший против преобразования компании в иную форму, располагает правом выхода письменным заявлением в течение пятнадцати дней с решения, при выплате стоимости его долей или акций по согласованной стоимости или по отчету аккредитованного оценщика, указывающему справедливую стоимость на дату преобразования, с обращением в компетентный судебный орган при споре (статья 222). При пороге девяноста процентов в акционерных обществах закон сохраняет за миноритарией право потребовать оферту на выкуп ее акций в течение девяноста дней с сообщения, предоставляет контролирующему владельцу право запросить одобрение обязательной оферты в течение шестидесяти дней и дает каждому акционеру право оспорить цену выкупа в судебном органе в течение шестидесяти дней (статья 230).
Ликвидация и роспуск: ответственность за поспешное решение
Прежде чем участники, общее собрание или акционеры примут решение о роспуске компании, ее директора или члены совета должны составить декларацию о том, что они изучили положение компании и подтверждают достаточность ее активов для уплаты долгов по истечении предложенного срока ликвидации и что она не находится в затруднении по смыслу Закона о банкротстве; декларация представляется в течение тридцати дней с ее составления для принятия решения (статья 242). Если выяснится, что активов недостаточно или компания в затруднении, решение о роспуске приниматься не может, в противном случае принявшие его солидарно отвечают по любому долгу, оставшемуся на компании. Эта декларация — точка прямого пересечения Закона о компаниях и Закона о банкротстве, и ее изучение входит в число первых действий любого ликвидационного спора.
Стык с Законом о банкротстве: затруднение меняет правила
Закон о компаниях пересекается с Законом о банкротстве в нескольких чувствительных для споров точках. Декларация о способности уплатить долги, требуемая до решения о роспуске (статья 242), предполагает, что компания не в затруднении по смыслу Закона о банкротстве, а при открытии процедуры ликвидации по этому закону право предъявить иск об ответственности переходит к тому, кто представляет компанию в суде (статья 29). Стороны спора должны поэтому рано задаться вопросом: находится ли должник в затруднении по смыслу Закона о банкротстве? Ответ определяет, кто предъявляет иск, какие декларации должны быть составлены и какие риски несут решения, принятые до затруднения. Игнорирование этого стыка — одна из самых дорогих ошибок, которые мы видим в ликвидационных спорах.
Формирование доказательственного досье до иска
Споры, возникающие из Закона о компаниях, документарны по своей природе: учредительный договор и устав, протоколы собраний, депонированная финансовая отчетность, рекомендованные письма с возражениями и уведомления образуют хребет доказывания. В производном иске об ответственности уведомительное письмо, направленное за четырнадцать дней, — формальное условие, которое потребуют и противник, и суд. В возражении кредитора рекомендованное письмо в пятнадцать дней — входной титул к требованию о приостановлении. В оспаривании цены шестьдесят дней с представления оферты рисуют короткое окно, которое его закрытие не открывает вновь. Мы поэтому начинаем каждое досье с инвентаризации документов и сроков до составления первого процессуального документа.
Мирное урегулирование без потери сроков
Стремление к мирному урегулированию не несовместимо с сохранением правовых позиций: переговоры могут продолжаться, пока письма с возражениями и уведомлениями направляются в их сроки для сохранения прав, с последующим отзывом, если урегулирование состоится. Откладывание формальных актов в ожидании исхода переговоров — та ставка, которая окончательно закрывает окна в пятнадцать и шестьдесят дней. Правило, которое мы применяем: сохраняйте право с его документом и сроком и ведите переговоры с позиции силы, которую дает сохраненное право.
Компетентные органы: коммерческий суд, комиссия по ценным бумагам и комиссия по правонарушениям
Компетентный суд рассматривает и разрешает все гражданские и уголовные иски и споры, возникшие из применения Закона о компаниях и его регламентов, и назначает предписанные санкции, за исключением листинговых акционерных обществ, по которым Комиссия по урегулированию споров о ценных бумагах рассматривает жалобы на решения Управления и все связанные с ними иски и производства (статья 266). К этому добавляется процессуальная рамка Закона о коммерческих судах, изданного в 1441 г.х., регулирующего ход производства в коммерческих судах от исковой давности и подготовки дела до исполнения. Добавляются также расследование и преследование тяжких и менее тяжких правонарушений прокуратурой (статья 265) и комиссия в министерстве для рассмотрения правонарушений (статья 267), так что выбор правильного процессуального направления с первого дня становится решением, влияющим на исход спора.
Арбитраж как альтернатива судебному процессу
Арбитраж остается открытой опцией для участников, акционеров и кредиторов, и многие учредительные договоры, уставы и корпоративные договоренности содержат арбитражную оговорку, отсылающую споры в саудовский или международный центр. Ценность оговорки — заранее определить применимое право, язык производства и место арбитража и смягчить дробление компетенции, возникающее из распределения споров между судом и комиссиями. Наш постоянный совет клиентам: пересматривайте арбитражную оговорку при учреждении и при каждом изменении, поскольку она стоит намного дешевле ее пересмотра после рождения спора, и учтите, что некоторые законные права, как судебное оспаривание цены обязательной оферты, остаются в ведении судебного органа, что бы ни говорила оговорка.
Как мы ведем коммерческий спор для наших клиентов
Из нашего офиса в Кувейте и во взаимодействии с нашими партнерами в Саудовской Аравии мы открываем каждое спорное досье картографией сроков: находимся ли мы в пятнадцати днях возражения кредитора или заявления о выходе? Совершено ли четырнадцатидневное уведомление, предваряющее иск об ответственности? Открыто ли еще шестидесятидневное окно оспаривания цены? Затем мы определяем правильное направление: коммерческий суд, Комиссия по урегулированию споров о ценных бумагах, комиссия по правонарушениям министерства или арбитраж. Если ваша компания сталкивается со спором, возникшим из нового Закона о компаниях, — будь вы миноритарные акционеры, кредиторы или члены совета, подвергшиеся иску об ответственности, — команда Hind Bin Al Sheikh & Partners поможет вам оценить позицию и выбрать надлежащий процессуальный путь, прежде чем законные окна закроются на ваших правах.
См. также: урегулирование споров в Саудовской Аравии, наши услуги консультирования по слияниям и поглощениям в Саудовской Аравии и наши услуги по корпоративному и коммерческому праву в Саудовской Аравии.
Частые вопросы
Как миноритарный акционер может предъявить иск об ответственности к совету?
Если участник или акционер либо несколько вместе владеют пятью процентами капитала, если учредительный договор или устав не устанавливают меньший процент, и компания не предъявила свой иск, они могут предъявить его при условии уведомления директора или членов совета о намерении обратиться в суд не менее чем за четырнадцать дней и при условии, что иск служит интересу компании, основан на достоверном основании и предъявлен добросовестно.
Может ли кредитор остановить слияние?
Да. Кредитор заявляет возражение против слияния рекомендованным письмом в течение пятнадцати дней с его объявления; если компания не уплатит наступивший долг и не предоставит достаточного обеспечения по ненаступившему, он может обратиться в компетентный судебный орган не менее чем за десять дней до даты решения о слиянии, который может предписать уплату, обеспечение, приостановление или отсрочку.
Каково право акционера, возразившего против преобразования?
Он может выйти из компании письменным заявлением в течение пятнадцати дней с решения о преобразовании с выплатой стоимости его долей или акций по согласованной стоимости или по отчету аккредитованного оценщика о справедливой стоимости, с обращением в компетентный судебный орган при споре.
Кто рассматривает споры листинговых акционерных обществ?
Комиссия по урегулированию споров о ценных бумагах, согласно компетенции, предписанной Законом о компаниях, рассматривает жалобы на решения Управления и все иски и производства, относящиеся к таким обществам.
Нужно ли проходить коммерческие суды до арбитража?
Нет. Арбитраж — факультативный договорный путь, открытый для того, кто предусмотрел его в договоре, учредительном договоре или уставе; чисто законные права, как судебное оспаривание цены обязательной оферты или доказательство финансовой отчетности, остаются под юрисдикцией судебных органов, установленной законом.
Каковы последствия поспешного решения о роспуске?
Директора или члены совета должны составить декларацию, подтверждающую достаточность активов для уплаты долгов по истечении предложенного срока ликвидации и отсутствие затруднения по смыслу Закона о банкротстве, представляемую в течение тридцати дней для решения; если решение принято без этого, принявшие его солидарно отвечают по любому долгу, оставшемуся на компании.
Гасит ли иск об ответственности освобождение директора собранием?
Нет. Одобрение участниками, общим собранием или акционерами освобождения директора или членов совета от ответственности не препятствует предъявлению исков об ответственности ни компанией, ни участниками или акционерами.
Что меняет открытие процедуры банкротства в отношении компании?
Право предъявить иск об ответственности переходит к тому, кто представляет компанию в суде, когда открыта процедура ликвидации по Закону о банкротстве; ликвидатор предъявляет его, если компания в ликвидации, а декларация о способности уплатить долги становится центром оспаривания прежних решений.