La Ley de Sociedades promulgada por el Real Decreto n.º M/132 de 1/12/1443H ha redibujado el mapa de los litigios dentro de las sociedades saudíes y entre ellas y sus acreedores y accionistas. Junto a las reglas de gobernanza, la ley crea mecanismos de acción específicos con plazos y umbrales: acciones de responsabilidad contra gerentes y miembros de consejos, derecho de oposición de los acreedores a las fusiones, derecho de salida para los oponentes a las transformaciones, derechos de venta y compra obligatorias en el umbral del noventa por ciento, y reglas de competencia que distribuyen el litigio entre el tribunal competente y el Comité de Resolución de Conflictos de Valores. Este artículo explica, desde nuestra oficina en Kuwait y en cooperación con nuestros socios en Arabia Saudita, cómo se desarrollan estos litigios en la práctica y dónde encajan el arbitraje y la Ley de Tribunales Comerciales promulgada en 1441H.
La acción de responsabilidad contra gerentes y miembros del consejo
El artículo 29 otorga a la sociedad el derecho de ejercitar la acción de responsabilidad contra el gerente o los miembros del consejo de administración por infracción de la ley o del contrato de constitución o de los estatutos de la sociedad, o por errores, negligencia o deficiencias en el desempeño de sus funciones que causen daño a la sociedad. Los socios, la junta general o los accionistas deciden ejercitar la acción y nombran al representante de la sociedad; si la sociedad está en liquidación, el liquidador la ejercita, y si se abre algún procedimiento de liquidación conforme a la Ley de Quiebra, la ejercita quien represente a la sociedad por ley.
El mecanismo prácticamente importante es la acción derivada: uno o varios socios o accionistas que representen el cinco por ciento del capital social, salvo que el contrato de constitución o los estatutos fijen un porcentaje menor, pueden ejercitar la acción de responsabilidad de la sociedad si esta no la ejercita, con tres condiciones: que el objetivo principal sea el interés de la sociedad, que la acción se funde en una base correcta y que el demandante sea de buena fe y socio o accionista al tiempo de interponerla, notificándose al gerente o a los miembros del consejo la intención de demandar al menos catorce días antes de su interposición. El socio o accionista tiene además su acción personal cuando el error le causó un daño especial. Y la aprobación por los socios o la junta del descargo del gerente o de los miembros del consejo no impide el ejercicio de estas acciones (artículo 30).
Los derechos de oposición en las operaciones de fusión y transformación
Los acreedores de la sociedad absorbida disponen de un recorrido de oposición completo: comienza con una carta certificada dentro de los quince días siguientes al anuncio de la fusión, obliga a la sociedad al pago de la deuda vencida o a la constitución de garantía suficiente para la deuda a plazo y, si la sociedad incumple, el acreedor acude a la autoridad judicial competente al menos diez días antes de la fecha fijada para la decisión de fusión. El tribunal puede ordenar el pago o la garantía, suspender o aplazar la fusión, y condenar a indemnizar tras la eficacia si la reclamación resulta fundada (artículo 227).
El socio o accionista que se opone a la transformación de la sociedad en otra forma tiene un derecho de salida mediante solicitud escrita dentro de los quince días siguientes a la decisión, con el pago del valor de sus participaciones o acciones conforme al valor acordado o a un informe de un valorador acreditado que indique el valor razonable en la fecha de la transformación, y con recurso a la autoridad judicial competente en caso de discrepancia (artículo 222). En el umbral del noventa por ciento en las sociedades anónimas, la ley reserva a la minoría el derecho de exigir una oferta de compra de sus acciones dentro de los noventa días siguientes a la revelación, otorga al titular controlante el derecho de solicitar la aprobación de una oferta obligatoria dentro de los sesenta días, y concede a cualquier accionista el derecho de impugnar el precio de compra ante la autoridad judicial dentro de los sesenta días (artículo 230).
Disolución y liquidación: la responsabilidad de una decisión precipitada
Antes de que los socios, la junta general o los accionistas adopten una decisión de disolución de la sociedad, sus gerentes o los miembros de su consejo deben elaborar una declaración que acredite el examen de la situación de la sociedad y confirme que sus activos bastan para pagar sus deudas al término del plazo de liquidación propuesto y que no está en dificultades conforme a la Ley de Quiebra, presentándose la declaración dentro de los treinta días siguientes a su elaboración para la adopción de la decisión (artículo 242). Si de la declaración resulta que los activos no bastan o que la sociedad está en dificultades, no puede adoptarse la decisión de disolución, y de lo contrario quienes la adoptaron responden solidariamente de toda deuda que quede a cargo de la sociedad. Esta declaración es el punto de intersección directo entre la Ley de Sociedades y la Ley de Quiebra, y su examen es de lo primero que revisamos en todo litigio de liquidación.
La interfaz con la Ley de Quiebra: la dificultad cambia las reglas
La Ley de Sociedades se cruza con la Ley de Quiebra en más de un punto sensible para los litigios. La declaración de capacidad de pago exigida antes de la decisión de disolución (artículo 242) presupone que la sociedad no está en dificultades en el sentido de la Ley de Quiebra, y si se abre algún procedimiento de liquidación conforme a ella, el derecho a ejercitar la acción de responsabilidad pasa a quien represente a la sociedad por ley (artículo 29). Las partes del litigio deben preguntarse pronto: ¿está el deudor en dificultades en el sentido de la Ley de Quiebra? La respuesta determina quién demanda, qué declaraciones deben elaborarse y qué riesgos comportan las decisiones anteriores a la dificultad. Ignorar esta interfaz es uno de los errores más costosos que vemos en los litigios de liquidación.
La construcción del expediente probatorio antes de demandar
Los litigios derivados de la Ley de Sociedades son documentales por naturaleza: el contrato de constitución y los estatutos, las actas de las juntas, los estados financieros depositados, las cartas certificadas de oposición y los avisos de notificación son la columna de la prueba. En la acción de responsabilidad derivada, la carta de notificación enviada catorce días antes es una condición formal que adversario y tribunal preguntarán. En la oposición del acreedor, la carta certificada dentro de los quince días es el título de entrada a la solicitud de suspensión. En la impugnación del precio, los sesenta días desde la presentación de la oferta dibujan una ventana corta cuyo cierre no se reabre. Por eso comenzamos cada expediente con un inventario de documentos y plazos antes de redactar la primera demanda.
Resolver amistosamente sin perder los plazos
Buscar el acuerdo no se opone a proteger las posiciones legales: la negociación puede continuar mientras las cartas de oposición y notificación se envían dentro de sus plazos para conservar los derechos, retirándose después si el acuerdo madura. Aplazar los pasos formales pendientes del éxito de la negociación es la apuesta que cierra sin retorno las ventanas de quince y sesenta días. La regla que aplicamos: conserve el derecho con su documento y su plazo, y negocie desde la fuerza que da un derecho conservado.
Los órganos competentes: tribunal comercial, comité de valores y comisión de infracciones
El tribunal competente conoce y resuelve todas las acciones civiles y penales y los litigios derivados de la aplicación de la Ley de Sociedades y sus reglamentos e impone las sanciones prescritas, salvo las sociedades anónimas cotizadas, para las que el Comité de Resolución de Conflictos de Valores conoce de los recursos contra las decisiones de la Autoridad y de todas las acciones y litigios relacionados (artículo 266). A ello se añade el marco procesal de la Ley de Tribunales Comerciales promulgada en 1441H, que gobierna el curso de la acción ante los tribunales comerciales desde la prescripción y la gestión del proceso hasta la ejecución. Se suman la investigación y la acusación de las infracciones graves y menos graves por el Ministerio Público (artículo 265) y una comisión en el Ministerio para examinar las infracciones (artículo 267), de modo que elegir el frente procesal correcto desde el primer día se convierte en una decisión que marca el resultado del litigio.
El arbitraje como alternativa al litigio judicial
El arbitraje sigue siendo la opción disponible para socios, accionistas y acreedores, y muchos contratos de constitución, estatutos y pactos de socios contienen una cláusula arbitral que remite los litigios a un centro saudí o internacional. El valor de la cláusula es fijar de antemano el derecho aplicable, el idioma del procedimiento y la sede, y mitigar la fragmentación de competencias que produce la distribución de los litigios entre tribunal y comités. Nuestro consejo permanente a los clientes: revisen la cláusula arbitral en la constitución y en cada modificación, porque cuesta mucho menos que renegociarla tras el nacimiento del conflicto, y adviertan que algunos derechos legales, como la impugnación judicial del precio de la oferta obligatoria, permanecen ante la autoridad judicial diga lo que diga la cláusula.
Cómo dirigimos una disputa mercantil para nuestros clientes
Desde nuestra oficina en Kuwait y en cooperación con nuestros socios en Arabia Saudita, abrimos cada expediente de litigio con un mapa de plazos: ¿estamos dentro de los quince días de la oposición del acreedor o de la solicitud de salida? ¿Se ha cumplido la notificación de catorce días previa a la acción de responsabilidad? ¿Sigue abierta la ventana de sesenta días para la impugnación del precio? Después fijamos el frente correcto: tribunal comercial, Comité de Resolución de Conflictos de Valores, comisión de infracciones del Ministerio o arbitraje. Si su sociedad afronta un litigio derivado de la nueva Ley de Sociedades, ya sean accionistas minoritarios, acreedores o miembros de un consejo expuestos a una acción de responsabilidad, el equipo de Hind Bin Al Sheikh & Partners le ayuda a evaluar la posición y elegir el cauce procesal adecuado antes de que las ventanas legales se cierren sobre sus derechos.
Véase también: la resolución de disputas en Arabia Saudita, nuestros servicios de asesoramiento en fusiones y adquisiciones en Arabia Saudita y nuestros servicios de derecho de sociedades y mercantil en Arabia Saudita.
Preguntas frecuentes
¿Cómo ejercita un accionista minoritario la acción de responsabilidad contra el consejo?
Si un socio o accionista, o varios juntos, poseen el cinco por ciento del capital, salvo que el contrato de constitución o los estatutos fijen un porcentaje menor, y la sociedad no ejercita su acción, pueden ejercitarla notificando al gerente o a los miembros del consejo la intención de demandar al menos catorce días antes, y siempre que la acción sirva al interés de la sociedad, se funde en una base correcta y se ejercite de buena fe.
¿Puede un acreedor detener una fusión?
Sí. El acreedor se opone a la fusión por carta certificada dentro de los quince días de su anuncio; si la sociedad no paga la deuda vencida ni constituye garantía suficiente para la deuda a plazo, puede acudir a la autoridad judicial competente al menos diez días antes de la fecha de la decisión de fusión, y esta puede ordenar el pago, la garantía, la suspensión o el aplazamiento.
¿Qué derecho tiene el accionista que se opone a una transformación?
Puede salir de la sociedad mediante solicitud escrita dentro de los quince días de la decisión de transformación, con el pago del valor de sus participaciones o acciones al valor acordado o conforme a un informe de valorador acreditado del valor razonable, y puede acudir a la autoridad judicial competente en caso de discrepancia.
¿Quién conoce de los litigios de las sociedades anónimas cotizadas?
El Comité de Resolución de Conflictos de Valores, conforme a la competencia prescrita en la Ley de Sociedades, conoce de los recursos contra las decisiones de la Autoridad y de todas las acciones y litigios relativos a esas sociedades.
¿Hay que acudir a los tribunales comerciales antes que al arbitraje?
No. El arbitraje es una vía convencional electiva disponible para quien la estipuló en el contrato, el contrato de constitución o los estatutos; los derechos puramente legales, como la impugnación judicial del precio de la oferta obligatoria o la prueba de los estados financieros, siguen sometidos a la competencia de las autoridades judiciales fijada en la ley.
¿Qué efectos tiene una decisión de disolución precipitada?
Los gerentes o miembros del consejo deben elaborar una declaración que confirme que los activos bastan para pagar las deudas al término del plazo de liquidación propuesto y que la sociedad no está en dificultades conforme a la Ley de Quiebra, presentada en treinta días para la decisión; si la decisión se adopta sin ello, quienes la adoptaron responden solidariamente de toda deuda que quede a cargo de la sociedad.
¿Extingue la acción de responsabilidad el descargo del gerente aprobado por la junta?
No. La aprobación por los socios, la junta general o los accionistas del descargo del gerente o de los miembros del consejo no impide el ejercicio de las acciones de responsabilidad, ya las ejercite la sociedad o los socios o accionistas.
¿Qué cambia en la acción si se abre un procedimiento de quiebra sobre la sociedad?
El derecho a ejercitar la acción de responsabilidad pasa a quien represente a la sociedad por ley cuando se abre un procedimiento de liquidación conforme a la Ley de Quiebra; el liquidador la ejercita si la sociedad está en liquidación, y la declaración de capacidad de pago se convierte en eje de exigencia de responsabilidad por las decisiones anteriores.