Das durch Königliches Dekret Nr. M/132 vom 1/12/1443H erlassene Gesellschaftsgesetz hat die Regeln für die Strukturierung von Fusionen und Übernahmen im Königreich grundlegend neu geordnet. Das neue Gesetz, das das durch Königliches Dekret Nr. M/3 vom 28/1/1437H erlassene Gesellschaftsgesetz ersetzt hat und hundertachtzig Tage nach seiner Veröffentlichung im Amtsblatt in Kraft trat, schafft erstmals einen vollständigen, detaillierten Rahmen für Verschmelzungen: zwei klare Formen, ein festgelegtes Verfahren vom Verschmelzungsvorschlag bis zur Wirksamkeit des Beschlusses, vorbeugenden Gläubigerschutz, Austrittsrechte für Gesellschafter und eigenständige Regeln für Holding- und Tochtergesellschaften, die eine Alternative zur Vollverschmelzung eröffnen. Dieser Beitrag erläutert, von unserem Büro in Kuwait und in Zusammenarbeit mit unseren Partnern in Saudi-Arabien, was das neue Gesetz in der Praxis für die Transaktionsstrukturierung ändert und was ein Investor oder ein Unternehmen vor der Unterzeichnung prüfen sollte.
Die zwei Verschmelzungsformen des neuen Gesetzes: Aufnahme und Neugründung
Artikel 225 des Gesellschaftsgesetzes legt die Verschmelzungsformen abschließend auf zwei fest. Die erste ist die Verschmelzung durch Aufnahme, bei der eine oder mehrere Gesellschaften in eine bestehende Gesellschaft aufgenommen werden, die als aufnehmende Gesellschaft fortbesteht. Die zweite ist die Verschmelzung durch Neugründung, bei der zwei oder mehr Gesellschaften zur Gründung einer neuen, aus der Verschmelzung hervorgehenden Gesellschaft verschmolzen werden. Die Wahl zwischen beiden ist nicht formal: Bei der Aufnahme besteht die Rechtspersönlichkeit der aufnehmenden Gesellschaft fort, und die Vermögenswerte und Verbindlichkeiten der aufgenommenen Gesellschaft gehen im Wege der Gesamtrechtsnachfolge auf sie über, während die Neugründung die Persönlichkeiten aller aufgenommenen Gesellschaften erlöschen lässt und eine neue Einheit schafft, die ihnen nachfolgt.
Eine bedeutsame Neuerung ist, dass das Gesetz die Verschmelzung selbst einer Gesellschaft in Liquidation nach seinen Vorschriften zulässt, und zwar unabhängig davon, ob sie in eine Gesellschaft derselben oder einer anderen Form aufgenommen wird. Dies erlaubt es, die Verschmelzung als Instrument zur Bereinigung angeschlagener Konzerne oder zur Überführung des Geschäfts einer Gesellschaft in Liquidation in einen fortbestehenden Rechtsträger zu nutzen, eine Frage, die unter dem früheren Recht umstritten war.
Die Gegenleistung bei der Verschmelzung sind Anteile oder Aktien
Das Gesetz verlangt, dass eine Verschmelzung nur wirksam ist, wenn das Vermögen jeder beteiligten Gesellschaft bewertet wurde, und bestimmt als Gegenleistung Anteile oder Aktien an der aufnehmenden oder der aus der Verschmelzung hervorgehenden Gesellschaft. Die zuständige Behörde kann in zwei bestimmten Fällen Regeln für eine Barabfindung aufstellen: beim Aufkauf von Anteil- oder Aktienbruchteilen und bei der Entschädigung eines Gesellschafters oder Aktionärs, der dem Verschmelzungsbeschluss widersprochen hat. Besondere Regeln gelten zudem für die Stimmabgabe eines Gesellschafters oder Aktionärs, dessen Interesse an der Transaktion seinem Interesse in seiner Eigenschaft als Gesellschafter oder Aktionär zuwiderläuft.
Verschmelzung innerhalb einer Unternehmensgruppe
Artikel 226 betrifft die Verschmelzung einer oder mehrerer Gesellschaften auf eine Gesellschaft, die sie vollständig besitzt, oder die Verschmelzung zweier oder mehrerer Gesellschaften, die vollständig denselben Gesellschaftern oder Aktionären gehören, und erlaubt den Verordnungen, diesen Fall zu regeln und von einigen Vorschriften des Verschmelzungskapitels auszunehmen. Praktisch ist dies eine gewollte Erleichterung für konzerninterne Umstrukturierungen, bei denen sich die wirtschaftliche Eigentümerstellung letztlich nicht ändert.
Die Wahl zwischen Aufnahme und Neugründung in der Praxis
Die Aufnahme wird in der Regel gewählt, wenn eine der beiden Gesellschaften operativ stärker ist oder über die wertvolleren Lizenzen und Vermögenswerte verfügt, denn der Fortbestand ihrer Persönlichkeit verringert die Zahl der zu aktualisierenden Register, Lizenzen und Verträge. Die Neugründung eignet sich für Transaktionen unter ebenbürtigen Partnern, die eine neue Einheit mit neuer Identität wünschen, mit allen Folgen: neue Eintragung im Handelsregister und Übertragung von Vermögen und Lizenzen im Wege der Gesamtrechtsnachfolge. In beiden Fällen bleibt die Bewertung des Vermögens jeder Partei Wirksamkeitsvoraussetzung, und die Erklärung über die Fähigkeit zur Schuldentilgung bleibt ein Kernelement des Verschmelzungsvorschlags.
Die Transaktionsschritte: vom Verschmelzungsvorschlag zum wirksamen Beschluss
Das Verfahren beginnt mit der Aufstellung des Verschmelzungsvorschlags und seiner Vorlage zur Zustimmung jeder beteiligten Gesellschaft in der für die Änderung ihres Gründungsvertrags oder ihrer Satzung vorgeschriebenen Weise. Der Vorschlag bestimmt die Verschmelzungsbedingungen, gibt Art und Wert der Gegenleistung an, einschließlich der Zahl der Anteile oder Aktien, die der aufgenommenen Gesellschaft am Kapital der aufnehmenden oder neuen Gesellschaft zustehen, und enthält eine Erklärung über die Fähigkeit jeder Partei, ihre Schulden zu tilgen. Diese Erklärung ist eine wesentliche Verpflichtung und als Offenlegung zu behandeln, für die die Unterzeichner einstehen müssen, nicht als Floskel.
Vor der Abstimmung über den Vorschlag muss jede beteiligte Gesellschaft ihn mindestens dreißig Tage vor dem für die Beschlussfassung und Abstimmung über den Verschmelzungsvorschlag festgesetzten Termin bekannt machen. Die Bekanntmachungsfrist ist keine Formalität: Sie öffnet das im nächsten Abschnitt beschriebene Gläubiger-Widerspruchsfenster.
Die Wirksamkeit ist an die Eintragung im Handelsregister gebunden
Ein Verschmelzungsbeschluss wird nicht mit Unterzeichnung oder Abstimmung wirksam. Nach Artikel 228 wird der Beschluss von dem Datum an wirksam, an dem die Angaben der aufgenommenen Gesellschaft im Register der aufnehmenden Gesellschaft beim Handelsregister eingetragen werden, und bei der Neugründung von dem Datum der Eintragung der aus der Verschmelzung hervorgehenden Gesellschaft an. Mit der Wirksamkeit gehen alle Rechte, Verbindlichkeiten, Vermögenswerte und Verträge der aufgenommenen Gesellschaft oder Gesellschaften auf die aufnehmende oder neue Gesellschaft über, die deren Rechtsnachfolgerin wird. Diese Gesamtrechtsnachfolge bedeutet, dass Verträge, Lizenzen und Verbindlichkeiten kraft Gesetzes übergehen, ohne gesonderte Abtretungsvereinbarungen für jede Verbindlichkeit; Verträge, die die Zustimmung der Gegenpartei zum Wechsel der Vertragspartei oder ihrer Kontrolle verlangen, müssen gleichwohl geprüft werden.
Abstimmungsgovernance und Interessenkonflikte
Die Verordnungen sehen auf Grund der Ermächtigung in Artikel 225 besondere Regeln für die Stimmabgabe eines Gesellschafters oder Aktionärs vor, dessen Interesse an der Transaktion seinem Interesse in seiner Eigenschaft als Gesellschafter oder Aktionär zuwiderläuft. In der Praxis sind diese Personen frühzeitig zu identifizieren und ihre Teilnahme an der Abstimmung über den Verschmelzungsvorschlag nach diesen Regeln zu gestalten, denn ein Angriff auf die Wirksamkeit des Beschlusses wegen eines unbehandelten Interessenkonflikts kann die Transaktion nach dem Vollzug gefährden. Der Verschmelzungsvorschlag wird von jeder beteiligten Gesellschaft in der für die Änderung ihres Gründungsvertrags oder ihrer Satzung vorgeschriebenen Weise angenommen; dies sind verstärkte Mehrheiten, die je nach Gesellschaftsform und Gesellschaftsvertrag variieren und vor der Terminplanung der Bekanntmachung zu verifizieren sind.
Schutz der Gläubiger und Gesellschafter
Das Widerspruchsrecht der Gläubiger
Das Gesetz gewährt den Gläubigern der aufgenommenen Gesellschaft einen strengen Verfahrensschutz. Jeder Gläubiger kann der Verschmelzung innerhalb von fünfzehn Tagen ab der Bekanntmachung durch eingeschriebenen Brief an die Gesellschaft oder auf jedem anderen in der Bekanntmachung bestimmten Weg widersprechen. Die Gesellschaft hat dann die fällige Schuld des widersprechenden Gläubigers zu tilgen oder für eine noch nicht fällige Schuld ausreichende Sicherheit zu leisten.
Tilgt die Gesellschaft die fällige Schuld nicht und leistet sie keine ausreichende Sicherheit für die nicht fällige, kann der widersprechende Gläubiger spätestens zehn Tage vor dem für den Verschmelzungsbeschluss festgesetzten Termin die zuständige Gerichtsbarkeit anrufen. Diese kann die Tilgung der Schuld oder die Leistung einer Sicherheit anordnen und die Aussetzung oder Verschiebung der Verschmelzung anordnen, wenn sie der Auffassung ist, dass die Verschmelzung dem Gläubiger erheblichen Schaden zufügen würde, ohne dass die aufgenommene oder aufnehmende Gesellschaft zur Tilgung oder Sicherheitsleistung in der Lage ist; die Entscheidung muss vor Wirksamwerden des Verschmelzungsbeschlusses ergehen. Selbst wenn die Verschmelzung vor Entscheidung über den Widerspruch wirksam wird, kann das Gericht dem Gläubiger Ersatz für den erlittenen Schaden zusprechen, sofern sich die Forderung als begründet erweist. Die praktische Botschaft an den Erwerber: Die Karte der fälligen und nicht fälligen Gläubiger ist kein Schmuckstück der Due Diligence, sondern ein Faktor, der die Transaktion stoppen oder verzögern kann.
Schutz der Minderheit: Sell-out und Squeeze-out an der Neunzig-Prozent-Schwelle
Artikel 230 führt in Aktiengesellschaften einen doppelten Mechanismus ein. Erreicht eine Person oder handeln mehrere Personen im Einvernehmen und erlangen sie unmittelbar oder mittelbar neunzig Prozent oder mehr der stimmberechtigten Aktien oder vereinbaren sie deren unbedingten Erwerb, ist dies den Aktionären der Gesellschaft offenzulegen, und jeder Aktionär kann innerhalb von neunzig Tagen ab der Offenlegung verlangen, dass der Inhaber dieses Anteils oder der Erwerber ein Angebot zum Kauf seiner Aktien vorlegt; der Inhaber oder Erwerber hat das Angebot jedem Antragsteller zu unterbreiten. In umgekehrter Richtung kann der Inhaber der neunzig Prozent oder derjenige, der ihren unbedingten Erwerb vereinbart hat, innerhalb von sechzig Tagen bei der zuständigen Stelle die Genehmigung eines Pflichtangebots zum Kauf der Aktien der übrigen Aktionäre beantragen.
Jeder Aktionär kann innerhalb von sechzig Tagen nach Vorlage des Kaufangebots oder des Pflichtangebots die Gerichtsbarkeit anrufen, um den Kaufpreis anzufechten; das Pflichtangebot wird nur durch Entscheidung der zuständigen Stelle ausgesetzt, und seine Abwicklung erfolgt innerhalb von sieben Tagen nach Ablauf der Widerspruchsfrist, sofern die Gerichtsbarkeit nichts anderes anordnet. Für börsennotierte Gesellschaften bleiben die Vorschriften des Kapitalmarktgesetzes und seiner Durchführungsverordnungen zu beachten.
Die Holding- und Tochterstruktur als Alternative zur Verschmelzung
Nicht jede Übernahme erfordert eine Vollverschmelzung. Das Gesellschaftsgesetz widmet den Holding- und Tochtergesellschaften ein eigenes Kapitel und definiert die Holdinggesellschaft als Aktiengesellschaft, vereinfachte Aktiengesellschaft oder Gesellschaft mit beschränkter Haftung, die Gesellschaften gründet oder Anteile oder Aktien an bestehenden Gesellschaften besitzt, die ihre Tochtergesellschaften werden. Tochtergesellschaft ist eine Gesellschaft in vier Fällen: Die Holding besitzt Anteile oder Aktien, die ihr die Mehrheit der Stimmrechte verleihen; sie kontrolliert allein die Bestellung des Geschäftsführers oder der Mehrheit des Verwaltungsrats oder deren Abberufung; sie kontrolliert allein die Mehrheit der Stimmrechte aufgrund einer Vereinbarung mit den übrigen Gesellschaftern oder Aktionären; oder die Gesellschaft ist einer anderen Tochtergesellschaft der Holding nachgeordnet.
Das Gesetz verbietet wechselseitige Beteiligungen innerhalb der Gruppe: Die Tochtergesellschaft darf keine Anteile oder Aktien an der Holdinggesellschaft besitzen, und jede Verfügung, die Eigentum von der Holding auf die Tochter übertragen würde, ist nichtig. Besaß die Tochtergesellschaft Anteile an der Holding, bevor sie deren Tochter wurde, hat sie kein Stimmrecht in der Holding und muss diese Anteile innerhalb von zwölf Monaten ab ihrer Einordnung als Tochter veräußern; die zuständige Stelle kann die Frist verlängern. Ausgenommen sind nach dem Kapitalmarktgesetz zugelassene Personen im üblichen Rahmen ihrer Tätigkeit.
Wann die Holdingstruktur die Verschmelzung schlägt
Die Holdingstruktur bewahrt die selbständige Rechtspersönlichkeit, die Lizenzen und Verträge jeder Tochtergesellschaft und begrenzt das Wandern von Verbindlichkeiten zwischen den Einheiten, während die Vollverschmelzung die Einheit des Rechtsträgers und die Gesamtrechtsnachfolge herstellt und überschüssige Persönlichkeiten abwickelt. Die Wahl zwischen beiden ist eine steuerliche, regulatorische und operative Entscheidung, bevor sie eine rechtliche ist, und sie stützt sich auf eine Karte der Lizenzen, Verträge und bestehenden Verbindlichkeiten des Zielunternehmens.
Umwandlung in eine andere Form vor der Transaktion
Der Verschmelzung kann die Umwandlung der Gesellschaft in eine andere der in Artikel 4 genannten fünf Formen vorgeschaltet werden: Offene Handelsgesellschaft, Kommanditgesellschaft, Aktiengesellschaft, vereinfachte Aktiengesellschaft und Gesellschaft mit beschränkter Haftung. Sie erfolgt durch Beschluss in der für die Änderung des Gründungsvertrags oder der Satzung vorgeschriebenen Weise und nach Erfüllung der Bedingungen der neuen Form. Gesellschafter oder Aktionäre, die dem Umwandlungsbeschluss widersprechen, können durch schriftlichen Antrag innerhalb von fünfzehn Tagen ab dem Beschluss aus der Gesellschaft ausscheiden; der Wert ihrer Anteile wird nach dem vereinbarten Wert oder nach einem Gutachten eines zugelassenen Bewerters über den fairen Wert zum Zeitpunkt der Umwandlung gezahlt. Die Umwandlung begründet keine neue juristische Person: Die Gesellschaft behält ihre Rechte und haftet weiterhin für ihre früheren Verbindlichkeiten, ein erheblicher Vorteil, wenn die Kontinuität von Verträgen und Lizenzen gewahrt bleiben soll.
Bewertung von Anteilen und Sacheinlagen in der Transaktion
Die Bewertung ist im neuen Gesellschaftsgesetz keine Verhandlungsoption, sondern Wirksamkeitsvoraussetzung: Eine Verschmelzung ist nur wirksam, wenn das Vermögen jeder beteiligten Gesellschaft bewertet wurde. Über diese allgemeine Regel hinaus regelt das Gesetz die Bewertung von Sacheinlagen je nach Gesellschaftsform unterschiedlich.
In der Aktiengesellschaft schreibt Artikel 66 vor, dass Sacheinlagen bei der Gründung oder bei einer Kapitalerhöhung von einem oder mehreren zugelassenen Bewertern bewertet werden, die ein Gutachten über ihren fairen Wert erstellen, das den Gründern oder der außerordentlichen Generalversammlung zur Beratung vorgelegt wird; die Einbringer der Sacheinlagen stimmen über den Beschluss zum Gutachten nicht mit ab, und wird die für die Anteile festgesetzte Gegenleistung herabgesetzt, ist die Zustimmung ihrer Einbringer erforderlich. In der Gesellschaft mit beschränkter Haftung ist die Bewertung durch einen zugelassenen Bewerter nur dann Pflicht, wenn der Gesamtwert der Sacheinlagen die Hälfte des Gesellschaftskapitals übersteigt oder die Gründer dies vereinbaren; oberhalb dieser Schwelle ist die Bewertung mit denselben Garantien erforderlich.
Der zugelassene Bewerter erscheint auch im Schutz der Widersprechenden: Der Gesellschafter, der der Umwandlung widerspricht, erhält den Wert seiner Anteile nach einem Gutachten eines zugelassenen Bewerters über den fairen Wert zum Zeitpunkt der Umwandlung, und die Verordnungen lassen eine Barabfindung für Anteilsbruchteile und für die Entschädigung des Verschmelzungsgegners zu. In der Praxis sind die Zulassung des Bewerters und die Geltungsdauer seines Gutachtens frühzeitig zu prüfen, denn die Verordnungen begrenzen die Frist zwischen der Ausstellung des Gutachtens und der Ausgabe der Aktien gegen Sacheinlagen.
Was wir vor der Unterzeichnung einer Fusion oder Übernahme in Saudi-Arabien prüfen
Von unserem Büro in Kuwait und in Zusammenarbeit mit unseren Partnern in Saudi-Arabien prüfen wir vor der Unterzeichnung jeder dem neuen Gesellschaftsgesetz unterliegenden Transaktion: die Eigentumskette der Anteile oder Aktien und ihre Urkunden; die für den Verschmelzungsvorschlag erstellte Erklärung über die Fähigkeit jeder Partei zur Schuldentilgung; die Karte der fälligen und nicht fälligen Gläubiger und ihre Möglichkeit, das Widerspruchsrecht auszuüben; die für die Transaktion nach der Tätigkeit des Zielunternehmens erforderlichen Genehmigungen zuständiger Behörden und Branchenaufsichten; die wesentlichen Verträge, die eine Zustimmung zum Kontrollwechsel oder zum Wechsel der Vertragspartei verlangen; den Fortgang der Handelsregistereintragung, von der die Wirksamkeit abhängt; die Abstimmungsgovernance für jeden Gesellschafter mit persönlichem Interesse an der Transaktion; die Gutachten der zugelassenen Bewerter und ihre Gültigkeit; sowie jede wechselseitige Beteiligung innerhalb der Gruppe, die vor dem Vollzug zu bereinigen ist.
Wenn Sie eine Fusion, Übernahme oder Konzernumstrukturierung in Saudi-Arabien erwägen, unterstützt Sie das Team von Hind Bin Al Sheikh & Partners, von unserem Büro in Kuwait und in Zusammenarbeit mit unseren Partnern in Saudi-Arabien, bei der Wahl der geeigneten Struktur, der Erstellung des Verschmelzungsvorschlags und seiner Unterlagen und der Begleitung der Transaktion bis zur Eintragung und Wirksamkeit.
Siehe auch: unsere M&A-Beratung in Saudi-Arabien, Unternehmensgründung in Saudi-Arabien für ausländische Investoren und unsere Leistungen im Gesellschafts- und Handelsrecht in Saudi-Arabien.
Häufige Fragen
Darf eine Gesellschaft verschmelzen, während sie sich in Liquidation befindet?
Ja. Artikel 225 erlaubt es einer Gesellschaft, auch wenn sie sich nach den Vorschriften des Gesetzes in Liquidation befindet, in eine andere Gesellschaft derselben oder einer anderen Form verschmolzen zu werden, vorbehaltlich der einschlägigen Vorschriften.
Wann wird ein Verschmelzungsbeschluss wirksam?
Der Verschmelzungsbeschluss wird von dem Datum an wirksam, an dem die Angaben der aufgenommenen Gesellschaft im Register der aufnehmenden Gesellschaft beim Handelsregister eingetragen werden, bei der Verschmelzung durch Neugründung von dem Datum der Eintragung der neuen Gesellschaft an. Unterzeichnung und Abstimmung allein begründen die Wirksamkeit nicht.
Kann ein Gläubiger eine Verschmelzung stoppen?
Ja, unter Voraussetzungen. Der Gläubiger widerspricht innerhalb von fünfzehn Tagen ab der Verschmelzungsbekanntmachung; tilgt die Gesellschaft seine fällige Schuld nicht und leistet sie keine ausreichende Sicherheit für eine nicht fällige, kann er spätestens zehn Tage vor dem Beschlusstermin die zuständige Gerichtsbarkeit anrufen, die Tilgung oder Sicherheitsleistung, Aussetzung oder Verschiebung der Verschmelzung und nach Wirksamwerden Schadensersatz anordnen kann, wenn sich die Forderung als begründet erweist.
Was geschieht mit den Verträgen und Verbindlichkeiten der aufgenommenen Gesellschaft?
Mit der Wirksamkeit gehen alle Rechte, Verbindlichkeiten, Vermögenswerte und Verträge der aufgenommenen Gesellschaft kraft Gesetzes auf die aufnehmende oder neue Gesellschaft über, die deren Rechtsnachfolgerin wird. Klug bleibt die Prüfung von Verträgen, die die Zustimmung der Gegenpartei zum Wechsel der Vertragspartei oder ihrer Kontrolle verlangen.
Können Minderheitsaktionäre zum Verkauf ihrer Aktien gezwungen werden?
In Aktiengesellschaften können Personen, die neunzig Prozent oder mehr der stimmberechtigten Aktien erreichen oder deren unbedingten Erwerb vereinbaren, innerhalb von sechzig Tagen die Genehmigung eines Pflichtangebots für die übrigen Aktien beantragen; jeder Aktionär kann den Preis innerhalb von sechzig Tagen gerichtlich anfechten. Der Minderheit steht das spiegelbildliche Recht zu, innerhalb von neunzig Tagen ab Offenlegung ein Angebot für ihre Aktien zu verlangen.
Ist für Sacheinlagen stets ein zugelassener Bewerter erforderlich?
In der Aktiengesellschaft ja, bei Gründung und bei jeder Kapitalerhöhung. In der Gesellschaft mit beschränkter Haftung nur, wenn die Sacheinlagen die Hälfte des Kapitals übersteigen oder die Gründer dies vereinbaren. Und in jedem Fall ist eine Verschmelzung nur wirksam, wenn das Vermögen jeder beteiligten Gesellschaft bewertet wurde.