Закон о компаниях, изданный королевским декретом № M/132 от 1/12/1443 г.х., по существу переписал правила структурирования слияний и поглощений в Королевстве. Новый закон, заменивший Закон о компаниях, изданный королевским декретом № M/3 от 28/1/1437 г.х., и вступивший в силу через сто восемьдесят дней после его публикации в официальном вестнике, впервые устанавливает полную и детальную основу для слияния: две ясные формы, процедурный путь, определенный от проекта слияния до вступления решения в силу, превентивная защита кредиторов, права на выход для участников и самостоятельные положения о холдинговых и дочерних компаниях, открывающие альтернативу полному слиянию. Настоящая статья объясняет, из нашего офиса в Кувейте и во взаимодействии с нашими партнерами в Саудовской Аравии, что на практике меняет новый закон для структурирования сделки и что инвестору или компании следует проверить до подписания.
Две формы слияния по новому закону: присоединение и объединение
Статья 225 Закона о компаниях ограничивает формы слияния двумя, без третьей. Первая — присоединение, при котором одна или несколько компаний присоединяются к другой существующей компании, остающейся присоединяющей. Вторая — объединение, при котором две или более компании объединяются для учреждения новой компании, возникающей из слияния. Выбор между ними не формален: при присоединении правосубъектность присоединяющей компании продолжается, а активы и обязательства присоединяемой компании переходят к ней в порядке универсального правопреемства, тогда как объединение прекращает правосубъектность всех сливающихся компаний и создает новое лицо, становящееся их правопреемником.
Среди значимых новшеств закон разрешает компании сливаться, даже если она находится в ликвидации в соответствии с его положениями, независимо от того, сливается ли она с компанией той же или иной организационно-правовой формы. Это позволяет использовать слияние как инструмент оздоровления проблемных групп или передачи деятельности ликвидируемой компании действующему лицу — вопрос, бывший спорным при прежнем законе.
Вознаграждение при слиянии — доли или акции
Закон требует, чтобы слияние не было действительным без оценки активов каждой компании-участницы, и определяет вознаграждением при слиянии доли или акции присоединяющей компании или компании, возникающей из слияния. Компетентный орган может установить правила для денежного вознаграждения в двух определенных случаях: выкуп дробных долей или акций и возмещение участнику или акционеру, заявившему возражение против решения о слиянии. Особые правила регулируют также голосование участника или акционера, чей интерес в сделке противоречит его интересу в качестве участника или акционера.
Слияние внутри одной группы
Статья 226 регулирует слияние одной или нескольких компаний в компанию, полностью владеющую ими, или слияние двух и более компаний, полностью принадлежащих одним и тем же участникам или акционерам, и позволяет регламентам урегулировать такой случай с освобождением от некоторых положений главы о слиянии. На практике это намеренное упрощение для внутригрупповых реструктуризаций, при которых конечная экономическая собственность не меняется.
Выбор между присоединением и объединением на практике
Присоединение обычно выбирают, когда одна из компаний операционно сильнее или обладает наиболее ценными лицензиями и активами, поскольку непрерывность ее правосубъектности сокращает число записей, лицензий и договоров, требующих обновления. Объединение подходит сделкам между равными сторонами, желающими рождения нового лица с новой идентичностью, с вытекающими последствиями: регистрация нового лица в коммерческом реестре и переход активов и лицензий в порядке универсального правопреемства. В обоих случаях оценка активов каждой стороны остается условием действительности, а декларация о способности платить долги остается существенным элементом проекта слияния.
Этапы сделки: от проекта слияния до вступления решения в силу
Путь начинается с подготовки проекта слияния и его представления на утверждение каждой компании-участницы в формах, предписанных для изменения ее учредительного договора или устава. Проект фиксирует условия слияния, указывает характер и стоимость вознаграждения, включая число долей или акций, причитающихся присоединяемой компании в капитале присоединяющей компании или компании, возникающей из слияния, и включает декларацию о способности каждой стороны платить свои долги. Последняя декларация является существенным обязательством, и к ней следует относиться как к заверению, связывающему подписавших, а не как к формальной оговорке.
До голосования по проекту каждая компания-участница должна объявить о нем не менее чем за тридцать дней до даты, назначенной для принятия и голосования решения о слиянии. Период объявления не является формальностью: он открывает окно возражений кредиторов, описанное в следующем разделе.
Вступление в силу связано с регистрацией в коммерческом реестре
Решение о слиянии не вступает в силу ни с подписанием, ни с голосованием. Согласно статье 228, решение вступает в силу с даты регистрации данных присоединяемой компании в записи присоединяющей компании в коммерческом реестре, а при объединении — с даты регистрации компании, возникающей из слияния. С вступлением в силу все права, обязательства, активы и договоры присоединяемой компании или компаний переходят к присоединяющей компании или компании, возникающей из слияния, которая становится их правопреемником. Это универсальное правопреемство означает, что договоры, лицензии и обязательства переходят в силу закона, без отдельных соглашений об уступке по каждому обязательству, без ущерба для необходимости изучить договоры, требующие согласия контрагента на смену стороны договора или ее контроля.
Управление голосованием и конфликтами интересов
Регламенты на основании делегирования статьи 225 предусматривают особые правила голосования участника или акционера, чей интерес в сделке противоречит его интересу в качестве участника или акционера. На практике таких лиц следует выявить заблаговременно и организовать их участие в голосовании по проекту слияния в соответствии с этими правилами, поскольку оспаривание действительности решения из-за неурегулированного конфликта может угрожать сделке после закрытия. Проект слияния утверждается каждой компанией-участницей в формах, предписанных для изменения ее учредительного договора или устава, — усиленные кворумы, различающиеся в зависимости от формы компании и ее документов, которые следует проверить до планирования объявления.
Защита кредиторов и участников
Право возражения кредиторов
Закон предоставляет кредиторам присоединяемой компании строгую процедурную защиту. Каждый кредитор может возразить против слияния рекомендованным письмом компании или любым иным способом, указанным в объявлении, в течение пятнадцати дней со дня объявления. Тогда компания должна уплатить долг возразившему кредитору, если срок его наступил, либо предоставить надлежащее обеспечение, если срок не наступил.
Если компания не уплатит наступивший долг и не предоставит достаточного обеспечения по ненаступившему, возразивший кредитор может обратиться в компетентный судебный орган не позднее чем за десять дней до даты, назначенной для решения о слиянии. Тот может предписать уплату долга или предоставление обеспечения и предписать приостановление или отсрочку слияния, если сочтет, что кредитору будет причинен тяжкий вред без способности присоединяемой или присоединяющей компании уплатить или обеспечить, и должен решить до вступления в силу решения о слиянии. Даже если слияние вступит в силу до решения по возражению, суд может присудить возмещение вреда, причиненного кредитору, если требование окажется обоснованным. Практический вывод для покупателя: карта кредиторов с наступившими и ненаступившими сроками — не декоративный элемент комплексной проверки, а фактор, способный остановить или отсрочить сделку.
Защита миноритариев: обязательная продажа и выкуп при пороге девяноста процентов
Статья 230 вводит в акционерных обществах двойной механизм. Если лицо или несколько лиц по взаимному соглашению приобретут прямо или косвенно девяносто процентов или более акций с правом голоса либо договорятся об их безусловном приобретении, об этом сообщается акционерам компании, и каждый акционер может в течение девяноста дней с сообщения потребовать от владельца такого процента или приобретателя представить оферту на покупку его акций, и владелец или приобретатель обязан представить оферту обратившемуся. В обратном направлении владелец девяноста процентов или договорившийся об их безусловном приобретении может потребовать у компетентного органа в течение шестидесяти дней одобрения обязательной оферты на выкуп акций остальных акционеров.
Каждый акционер может в течение шестидесяти дней с представления оферты или обязательной оферты обратиться в судебный орган с возражением против цены выкупа; обязательная оферта приостанавливается только решением компетентного органа, а ее расчет производится в течение семи дней с истечения срока возражения, если судебный орган не решит иное. Положения Закона о рынке капитала и его исполнительных регламентов остаются в силе для листинговых компаний.
Структура холдинга и дочерних компаний как альтернатива слиянию
Не всякое поглощение требует полного слияния. Закон о компаниях посвящает самостоятельную главу холдинговым и дочерним компаниям и определяет холдинговую компанию как акционерное общество, упрощенное акционерное общество или общество с ограниченной ответственностью, учреждающее компании или владеющее долями либо акциями в существующих компаниях, становящихся его дочерними. Компания считается дочерней в четырех случаях: холдинг владеет долями или акциями, дающими ему большинство голосов; единолично контролирует назначение директора или большинства членов совета директоров либо их отстранение; единолично контролирует большинство голосов в силу соглашения с другими участниками или акционерами; либо компания подчинена другой дочерней компании холдинга.
Закон запрещает перекрестное владение внутри группы: дочерняя компания не может владеть долями или акциями холдинга, и ничтожен любой акт, передающий право собственности от холдинга дочерней компании. Если дочерняя компания владела долями в холдинге до того, как стала дочерней, она не имеет права голоса в холдинге и должна отчудить такие доли в течение двенадцати месяцев с приобретения статуса дочерней; компетентный орган может продлить этот срок. Исключение — лица, уполномоченные согласно Закону о рынке капитала, в рамках их обычной деятельности.
Когда структура холдинга предпочтительнее слияния
Структура холдинга сохраняет самостоятельность правосубъектности, лицензий и договоров каждой дочерней компании и ограничивает переход обязательств между лицами, тогда как полное слияние создает единство лица и универсальное правопреемство и прекращает избыточные правосубъектности. Выбор между ними — решение налоговое, регуляторное и операционное прежде, чем юридическое, и строится на карте лицензий, договоров и существующих обязательств целевой компании.
Преобразование в иную форму до сделки
Слиянию может предшествовать преобразование компании в одну из пяти форм, перечисленных в статье 4: товарищество с полной ответственностью, коммандитное товарищество, акционерное общество, упрощенное акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью — решением, принятым в формах, предписанных для изменения учредительного договора или устава, и после выполнения условий новой формы. Участники или акционеры, возражавшие против решения о преобразовании, могут выйти из компании письменным заявлением в течение пятнадцати дней с решения с выплатой стоимости их долей по согласованной стоимости или по отчету аккредитованного оценщика, указывающему справедливую стоимость на дату преобразования. Преобразование не создает нового юридического лица: компания сохраняет свои права и остается ответственной по прежним обязательствам — преимущество, важное, когда желательна непрерывность договоров и лицензий.
Оценка долей и неденежных вкладов в сделке
Оценка в новом Законе о компаниях — не договорная опция, а условие действительности: слияние недействительно без оценки активов каждой компании-участницы. Поверх этого общего правила закон по-разному регулирует оценку неденежных вкладов в зависимости от формы компании.
В акционерном обществе статья 66 требует, чтобы неденежные вклады, вносимые при учреждении или при увеличении капитала, оценивались одним или несколькими аккредитованными оценщиками, составляющими отчет, указывающий их справедливую стоимость, для представления учредителям или внеочередному общему собранию на обсуждение; лица, вносящие неденежные вклады, не участвуют в голосовании по решению, касающемуся отчета, а если вознаграждение, установленное за доли, снижается, требуется согласие вносящих их лиц. В обществе с ограниченной ответственностью оценка аккредитованным оценщиком обязательна, только если совокупная стоимость неденежных вкладов превышает половину уставного капитала или учредители так договорились; сверх этого порога оценка требуется с теми же гарантиями.
Аккредитованный оценщик появляется и в защите возражающих: участник, возразивший против преобразования, получает стоимость своих долей по отчету аккредитованного оценщика, указывающему справедливую стоимость на дату преобразования, а регламенты допускают денежное вознаграждение за дробные доли и возмещение возразившему против слияния. На практике аккредитацию оценщика и срок действия его отчета следует проверить заблаговременно, поскольку регламенты ограничивают время между выпуском отчета и выпуском акций за неденежные вклады.
Что мы проверяем до подписания слияния или поглощения в Саудовской Аравии
Из нашего офиса в Кувейте и во взаимодействии с нашими партнерами в Саудовской Аравии мы проверяем до подписания каждой сделки, регулируемой новым Законом о компаниях: цепочку титулов на доли или акции и ее документы; декларацию о способности каждой стороны платить свои долги, подготовленную для проекта слияния; карту кредиторов с наступившими и ненаступившими сроками и их склонность задействовать право возражения; одобрения компетентных органов и отраслевых регуляторов, требуемые для сделки в зависимости от деятельности целевой компании; существенные договоры, требующие согласия на смену контроля или стороны договора; ход регистраций в коммерческом реестре, от которых зависит вступление в силу; управление голосованием каждого участника с личным интересом в сделке; отчеты аккредитованных оценщиков и их действительность; и любое перекрестное владение внутри группы, требующее урегулирования до закрытия.
Если вы рассматриваете слияние, поглощение или реструктуризацию группы в Саудовской Аравии, команда Hind Bin Al Sheikh & Partners поможет вам, из нашего офиса в Кувейте и во взаимодействии с нашими партнерами в Саудовской Аравии, выбрать подходящую структуру, подготовить проект слияния и его документы и сопроводить сделку до регистрации и вступления в силу.
См. также: наши услуги консультирования по слияниям и поглощениям в Саудовской Аравии, учреждение компании в Саудовской Аравии для иностранных инвесторов и наши услуги по корпоративному и коммерческому праву в Саудовской Аравии.
Частые вопросы
Может ли сливаться компания в ликвидации?
Да. Статья 225 разрешает компании, даже находящейся в ликвидации в соответствии с положениями закона, сливаться с другой компанией той же или иной формы с соблюдением применимого регулирования.
Когда вступает в силу решение о слиянии?
Решение о слиянии вступает в силу с даты регистрации данных присоединяемой компании в записи присоединяющей компании в коммерческом реестре, а при слиянии путем объединения — с даты регистрации возникающей компании. Подписание и голосование сами по себе в силу его не вводят.
Может ли кредитор остановить слияние?
Да, при условиях. Кредитор возражает в течение пятнадцати дней с объявления слияния; если компания не уплатит его наступивший долг и не предоставит достаточного обеспечения по ненаступившему, он может обратиться в компетентный судебный орган не менее чем за десять дней до даты решения, и тот может предписать уплату, обеспечение, приостановление или отсрочку слияния, а также возмещение после вступления в силу, если требование обоснованно.
Что происходит с договорами и обязательствами присоединяемой компании?
С вступлением решения в силу все права, обязательства, активы и договоры присоединяемой компании переходят в силу закона к присоединяющей или возникающей компании, которая становится ее правопреемником. Целесообразно изучить договоры, требующие согласия контрагента на смену стороны или контроля.
Могут ли миноритарных акционеров принудить продать их акции?
В акционерных обществах, если лицо или несколько лиц по взаимному соглашению достигли девяноста процентов или более голосующих акций либо договорились об их безусловном приобретении, они могут в течение шестидесяти дней запросить одобрение обязательной оферты на остальные акции, а каждый акционер может оспорить цену в суде в течение шестидесяти дней. Миноритарий обладает зеркальным правом потребовать оферту на свои акции в течение девяноста дней с сообщения.
Обязателен ли всегда аккредитованный оценщик для неденежных вкладов?
В акционерном обществе — да, при учреждении и при каждом увеличении капитала. В обществе с ограниченной ответственностью — только если неденежные вклады превышают половину капитала или учредители так договорились. А слияние в любом случае недействительно без оценки активов каждой компании-участницы.