Dos normas cargan con la mayor parte del peso jurídico cuando una empresa se instala en Kuwait o firma allí un contrato mercantil: el Código de Comercio (Decreto-ley n.º 68 de 1980) y la Ley de Sociedades (Ley n.º 1 de 2016). El Código decide quién es comerciante, qué actos son mercantiles y cómo funcionan la compraventa, el préstamo, la garantía y la venta de un establecimiento. La Ley de Sociedades decide qué formas societarias existen, cómo nace una sociedad y quién responde de qué. Este artículo recorre ambas como las aplica nuestro despacho: la elección de la forma, la regla de propiedad extranjera, las facultades de los administradores, las condiciones contractuales que el Código fija por defecto y los hechos que ponen fin a una sociedad.
El marco: dos normas y un reglamento de ejecución
El Código de Comercio se dictó por el Decreto-ley n.º 68 de 1980 y entró en vigor el 25 de febrero de 1981. Sustituyó al anterior Código de Comercio de la Ley n.º 2 de 1961. Según su artículo 1, se aplica a los comerciantes y a toda actividad comercial que realice cualquier persona, aunque no sea comerciante. El artículo 96 añade que el Código Civil llena las lagunas de las obligaciones y contratos mercantiles. El capítulo de quiebras, artículos 555 a 800, se derogó cuando la Ley n.º 71 de 2020 promulgó la Ley de Quiebras; las cuestiones de insolvencia se rigen por esa ley.
La Ley de Sociedades, Ley n.º 1 de 2016, convive con el Código. Su reglamento de ejecución se aprobó por la Decisión n.º 287 de 2016 del Ministerio de Comercio e Industria y fija muchos detalles, entre ellos el capital mínimo. La Ley n.º 15 de 2017 sustituyó los artículos 96 (punto 3), 97, 98 y 147 de la Ley de Sociedades.
Quién es comerciante y qué actos son mercantiles (artículos 1 a 17 del Código)
El artículo 3 define la actividad mercantil como la realizada con ánimo de lucro especulativo, aunque quien la realice no sea comerciante.
El artículo 13 considera comerciante a la persona capaz que ejerce el comercio en nombre propio como profesión, y a toda sociedad, aunque su actividad no sea mercantil. Según el artículo 15, una operación ocasional no convierte a su autor en comerciante, pero la operación sigue sometida al Código. El artículo 17 exime a los pequeños artesanos y comerciantes de las obligaciones sobre libros y registro.
Participantes extranjeros: artículos 23 y 24 del Código
El artículo 23 establece la regla general de que un no kuwaití no puede ejercer el comercio en Kuwait salvo que tenga un socio kuwaití con no menos del 51 por ciento del capital del negocio conjunto. El artículo, modificado por la Ley n.º 45 de 1989, exceptúa a los no kuwaitíes que ejercen un oficio sencillo o un comercio menor y a quienes depositan o invierten fondos propios en bancos o sociedades y operan con divisas y metales preciosos dentro del objeto de esas sociedades.
El artículo 24 abre una vía distinta para la sociedad extranjera: puede establecer una sucursal en Kuwait y operar sin agente local. Este artículo fue modificado por la Ley n.º 1 de 2024. La legislación de inversiones, incluida la ley de inversión directa (Ley n.º 116 de 2013), ofrece otras vías al capital extranjero. No hemos revisado el texto de esa ley para este artículo; confirmamos sus condiciones vigentes, licencias y exclusiones sectoriales con la oficina de Kuwait antes de proponer una estructura.
La elección de la forma social (artículos 4, 5, 7, 9 y 24 de la Ley de Sociedades)
El artículo 4 de la Ley de Sociedades admite siete formas: sociedad colectiva, comanditaria simple, comanditaria por acciones, sociedad en participación, sociedad anónima, sociedad de responsabilidad limitada y sociedad unipersonal. El mismo artículo advierte que las partes cuyo acuerdo no adopte una de esas formas responden personal y solidariamente de las obligaciones que de él se deriven.
Los pasos de constitución están fijados por ley. Según el artículo 5, el Ministerio notifica la constitución a los fundadores en tres días hábiles desde la presentación de los documentos y el cumplimiento de los trámites. Según el artículo 7, el contrato social debe constar en documento autenticado, salvo la sociedad en participación, bajo pena de nulidad. El artículo 9 exige publicar el contrato y sus modificaciones; un contrato no publicado no surte efecto frente a terceros. Según el artículo 24, la sociedad no puede iniciar su actividad antes de la publicación y de obtener las licencias de esa actividad.
Antes y después de la constitución: fundadores, promotores y sociedad de hecho (artículos 11 y 25 a 30)
Según el artículo 25, tras la constitución la sociedad se beneficia de los contratos y actos de los fundadores en su nombre durante la formación, si eran necesarios para constituirla, y asume sus gastos. El artículo 26 opera al revés para los actos entre la sociedad y sus fundadores: la sociedad no tiene derechos derivados de ellos salvo que la asamblea constituyente los apruebe sin los votos de los fundadores interesados, o que todos los socios los hayan realizado.
El artículo 29 trata la sociedad cuyo contrato se declara inválido: se considera sociedad de hecho, las cláusulas del contrato rigen la liquidación y el ajuste de cuentas entre socios, y sus actos anteriores a la sentencia firme no son inválidos solo por eso. El artículo 30 permite a fundadores, accionistas o socios pactar su relación, pero ese pacto no puede liberar a ninguno de la responsabilidad nacida de la constitución.
Capital y sociedad de responsabilidad limitada (artículos 92 a 102 y 90 a 91)
La mayoría de las empresas de capital extranjero y familiares usan la sociedad de responsabilidad limitada, definida en el artículo 92. El artículo 95 trata su capital. Según el artículo 97, tal como lo sustituyó la Ley n.º 15 de 2017, la sociedad no queda constituida mientras no se repartan entre los socios todas las participaciones en efectivo y se transfieran a la sociedad las aportaciones en especie; el reglamento fija cuándo se depositan en bancos locales. El artículo 98, también sustituido, divide el capital en participaciones de igual valor e indivisibles; si una participación tiene varios titulares, eligen un representante.
Los artículos 99 a 102 regulan la disposición de una participación, el derecho de adquisición preferente de los demás socios, la transmisión de la participación de un socio fallecido y la prenda. Los artículos 90 y 91 se refieren a la sociedad unipersonal, cuyo titular responde de las obligaciones en las condiciones de la ley, con aplicación de las reglas de la sociedad de responsabilidad limitada. En la sociedad colectiva, el artículo 40 permite ceder a otro socio, pero a un tercero solo si el contrato lo prevé, y el artículo 42 exige prenda escrita, eficaz frente a la sociedad y terceros desde su inscripción.
Administración y poderes (artículos 21, 22, 44 a 50 y 103 a 106)
El artículo 21 protege a quienes contratan con la sociedad. La sociedad responde de los actos de su administrador delegado o consejo hechos en su nombre y dentro de su objeto, aunque excedan los límites del contrato social, salvo que pruebe que la otra parte conocía o podía conocer el límite.
En la sociedad colectiva, el artículo 46 enumera los actos que el administrador no puede realizar más allá de la gestión ordinaria sin el acuerdo de todos los socios o cláusula expresa: donaciones, venta de inmuebles sociales salvo que entre en su objeto, prenda de activos, venta o prenda del establecimiento, préstamos, garantía de deudas ajenas, arbitraje como amigable componedor (árbitros que deciden en equidad y no conforme a la ley estricta), transacción y condonación de obligaciones. El artículo 48 prohíbe al administrador o socio contratar con la sociedad en su beneficio o competir con ella sin permiso previo de todos. El artículo 49 hace responsable al administrador de los daños por errores o por infringir la ley o el contrato, y el artículo 50 regula la destitución. La administración de la sociedad de responsabilidad limitada se regula en los artículos 103 a 106, junto con los límites y la destitución del administrador.
La venta del establecimiento y el nombre comercial (artículos 34 a 53 del Código)
El artículo 34 define el establecimiento como los locales del comerciante y los derechos vinculados a ellos, con mercancías, mobiliario, maquinaria, clientela y nombre comercial. El artículo 36 exige documento oficial para la venta y precios separados de mercancías, equipo material y elementos intangibles; los pagos se imputan primero a mercancías, luego a equipo y luego a intangibles, pese a cualquier pacto. El artículo 37 exige la publicidad mediante inscripción en el Registro Mercantil y mantiene el privilegio del vendedor cinco años desde la inscripción, salvo renovación.
El nombre comercial sigue al establecimiento. Según el artículo 50, no puede cederse por separado, y los artículos 51 a 53 determinan si el adquirente puede usar el nombre de su antecesor y si asume sus deudas. Quien adquiere el establecimiento sin el nombre no responde de las obligaciones del antecesor, salvo pacto.
Deudas mercantiles, intereses y garantías (artículos 96 a 118 del Código)
El artículo 97 hace solidarias a las personas obligadas por una deuda mercantil, salvo ley o pacto en contrario; los artículos 98 y 99 hacen solidarios a los fiadores mercantiles con el deudor y entre sí. El artículo 102 da al acreedor de un préstamo mercantil intereses salvo pacto en contrario; si no se fija tipo, el tipo legal es del 7 por ciento. El artículo 110 concede el mismo 7 por ciento como indemnización por mora sobre una suma conocida. El artículo 111 permite otro tipo pactado, sin superar los anunciados por el Banco Central; el exceso se reduce y se devuelve, y las comisiones encubiertas se tratan como intereses. El artículo 118 fija diez años desde el vencimiento para las reclamaciones entre comerciantes, salvo que se aplique un plazo menor.
Los artículos 108 y 109 exigen en materia mercantil requerimiento formal o carta certificada y limitan la facultad del juez de conceder plazos. Un contrato que fije el tipo, el método de notificación y el lugar de cumplimiento deja menos que decidir al tribunal.
Compraventa, entrega y reserva de dominio (artículos 131 a 147 del Código)
En la compraventa, el artículo 131 considera resuelto el contrato si el vendedor incumple la fecha de entrega, salvo que el comprador notifique en tres días que exige el cumplimiento; el comprador puede reclamar la diferencia de precio con una compra de reemplazo o el precio de mercado. El artículo 133 da al vendedor el derecho equivalente si el comprador no paga.
Los artículos 136 a 140 regulan la venta a plazos y la reserva de dominio. Según el artículo 137, la cláusula solo es oponible a terceros si consta en documento de fecha cierta anterior al derecho del tercero, y el artículo 140 aplica las reglas de la venta a plazos aunque el contrato se llame arrendamiento.
Beneficios, acreedores, cambios y fin de la sociedad
El artículo 18 de la Ley de Sociedades reparte beneficios y pérdidas según el capital si el contrato calla, y da por no puesta la cláusula que excluya a un socio de todo beneficio o de toda pérdida, sin invalidar el contrato. El artículo 20 prohíbe distribuir beneficios ficticios y permite a los acreedores recuperarlos de socios y otros beneficiarios, aun de buena fe, con responsabilidad solidaria de los administradores que recomendaron la distribución. El artículo 53 da a los acreedores de la sociedad colectiva acción sobre el patrimonio personal de los socios tras requerir a la sociedad y pasar quince días sin pago. El artículo 52 exige para modificar el contrato la mayoría numérica de socios que posean tres cuartos del capital, eficaz con la inscripción, y reconoce al socio disidente derecho de separación.
Los cambios de forma y las salidas siguen cauces legales. Los artículos 250 a 254 regulan la transformación, los artículos 255 a 262 la fusión, los artículos 266 a 277 las causas de disolución y la publicación de la terminación. El artículo 273 trata la pérdida de tres cuartos del capital de una sociedad de responsabilidad limitada y los artículos 278 a 295 la liquidación. Los artículos 303 a 305 fijan sanciones por fraude, incumplimiento de los deberes de administración y multas. La insolvencia se rige por la Ley de Quiebras de 2020, no por el Código.
Qué revisamos en un expediente societario o mercantil en Kuwait
Empezamos por la actividad: qué vende la empresa, a quién, mediante qué entidad y con qué licencia. Después comprobamos forma y titularidad frente a los artículos 4 y 23 del Código y a la Ley de Sociedades, el contrato autenticado, la publicación y la inscripción registral. Comparamos firmantes, acuerdos y poderes bancarios con los artículos 21 y 22, revisamos pactos y prendas frente a los artículos de transmisión y leemos los contratos principales con clientes y proveedores frente a las reglas supletorias sobre intereses, entrega, resolución y propiedad. En una adquisición añadimos la venta del establecimiento, el nombre y las prendas, y enumeramos cada punto cuya comprobación del derecho vigente con la oficina de Kuwait siga abierta.
Vea también: nuestra guía de constitución en Kuwait y nuestra guía de debida diligencia M&A en Kuwait, además de nuestra práctica mercantil y societaria.
Preguntas frecuentes
¿Qué normas rigen una sociedad mercantil y sus contratos en Kuwait?
El Código de Comercio (Decreto-ley n.º 68 de 1980) rige comerciantes, actos y contratos mercantiles, y la Ley de Sociedades (Ley n.º 1 de 2016, con su reglamento y reformas) las formas societarias, la constitución, la administración y la disolución. El capítulo de quiebras del Código lo sustituyó la Ley n.º 71 de 2020.
¿Puede un inversor extranjero comerciar en Kuwait sin socio kuwaití?
El artículo 23 exige un socio kuwaití con al menos el 51 por ciento del capital, salvo sus excepciones y leyes especiales. El artículo 24, modificado por la Ley n.º 1 de 2024, permite a una sociedad extranjera abrir una sucursal sin agente local. Comprobamos la vía de inversión vigente en cada caso.
¿Qué formas societarias existen?
El artículo 4 de la Ley de Sociedades enumera siete: colectiva, comanditaria simple, comanditaria por acciones, en participación, anónima, de responsabilidad limitada y unipersonal. Quien no use ninguna responde personal y solidariamente.
¿Cuándo puede una sociedad nueva empezar a operar?
El artículo 24 de la Ley de Sociedades solo permite la actividad tras la publicación y la obtención de las licencias. Según el artículo 5, el Ministerio notifica la constitución en tres días hábiles con la documentación completa, y el artículo 7 exige contrato autenticado.
¿Responde la sociedad de un administrador que excede sus poderes?
Según el artículo 21 de la Ley de Sociedades, responde de los actos dentro de su objeto aunque excedan los límites del contrato, salvo que pruebe que la otra parte conocía o podía conocer el límite. Por eso el cuadro de poderes y los poderes bancarios deben coincidir.
¿Qué interés puede cobrarse en un préstamo mercantil?
Según los artículos 102 y 110 del Código, el tipo legal es del 7 por ciento si no hay pacto. El artículo 111 admite un tipo pactado dentro del tope del Banco Central, y cualquier exceso se reduce al tipo anunciado y se devuelve.
¿Cómo se vende un establecimiento?
El artículo 36 exige documento oficial con precios separados de mercancías, equipo e intangibles, y el artículo 37 la inscripción en el Registro Mercantil, que mantiene el privilegio del vendedor cinco años. El nombre comercial solo se transmite con el establecimiento según el artículo 50.
¿Cómo obtengo asesoramiento sobre una constitución o un contrato concreto en Kuwait?
Contacte con nuestro equipo mediante la página de contacto con la actividad prevista, la titularidad, el borrador de contrato y las licencias que tenga; nuestra oficina de Kuwait revisará el expediente frente al Código y la Ley de Sociedades y le dirá qué corregir primero.