Due testi portano la maggior parte del peso giuridico quando un'impresa si stabilisce in Kuwait o vi conclude un contratto commerciale: il Codice di commercio (decreto-legge n. 68 del 1980) e la legge sulle società (legge n. 1 del 2016). Il Codice stabilisce chi è commerciante, quali atti sono commerciali e come funzionano vendita, mutuo, garanzia e cessione d'azienda. La legge sulle società stabilisce quali forme societarie esistono, come nasce una società e chi risponde di che cosa. Questo articolo esamina entrambi i testi come li applica il nostro studio: scelta della forma, regola sulla partecipazione straniera, poteri degli amministratori, clausole suppletive del Codice ed eventi che pongono fine a una società.
Il quadro: due testi e un regolamento di attuazione
Il Codice di commercio è stato emanato con il decreto-legge n. 68 del 1980 ed è entrato in vigore il 25 febbraio 1981. Ha sostituito il precedente Codice di commercio della legge n. 2 del 1961. Secondo l'articolo 1 si applica ai commercianti e a ogni attività commerciale svolta da chiunque, anche non commerciante. L'articolo 96 aggiunge che il codice civile colma le lacune delle obbligazioni e dei contratti commerciali. Il capitolo sul fallimento, articoli da 555 a 800, è stato abrogato quando la legge n. 71 del 2020 ha promulgato la legge sul fallimento; le questioni di insolvenza si regolano quindi con quella legge.
La legge sulle società, legge n. 1 del 2016, affianca il Codice. Il suo regolamento di attuazione è stato adottato con la decisione n. 287 del 2016 del Ministero del Commercio e dell'Industria e fissa molti dettagli, tra cui il capitale minimo. La legge n. 15 del 2017 ha sostituito gli articoli 96 punto 3, 97, 98 e 147 della legge sulle società.
Chi è commerciante e quali atti sono commerciali (articoli da 1 a 17 del Codice)
L'articolo 3 definisce l'attività commerciale come quella svolta con intento speculativo, anche da chi non è commerciante.
L'articolo 13 considera commerciante la persona capace che esercita il commercio in nome proprio come professione, e ogni società, anche se la sua attività non è commerciale. Secondo l'articolo 15, un'operazione occasionale non rende commerciante chi la compie, ma l'operazione resta soggetta al Codice. L'articolo 17 esonera i piccoli artigiani e i piccoli commercianti dagli obblighi su libri e registrazione.
Partecipanti stranieri: articoli 23 e 24 del Codice
L'articolo 23 pone la regola generale per cui un non kuwaitiano non può esercitare il commercio in Kuwait se non ha un socio kuwaitiano con non meno del 51 per cento del capitale dell'impresa comune. L'articolo, modificato dalla legge n. 45 del 1989, esenta i non kuwaitiani che esercitano un mestiere semplice o un piccolo commercio e quelli che depositano o investono fondi propri presso banche o società e operano in valuta e metalli preziosi entro l'oggetto di tali società.
L'articolo 24 apre una via distinta alla società straniera: può stabilire una succursale in Kuwait e operare senza agente locale. Questo articolo è stato modificato dalla legge n. 1 del 2024. La normativa sugli investimenti, compresa la legge sull'investimento diretto (legge n. 116 del 2013), offre altre vie al capitale straniero. Non abbiamo esaminato il testo di quella legge per questo articolo; ne confermiamo condizioni vigenti, licenze ed esclusioni settoriali con l'ufficio del Kuwait prima di proporre una struttura.
La scelta della forma societaria (articoli 4, 5, 7, 9 e 24 della legge sulle società)
L'articolo 4 della legge sulle società ammette sette forme: società in nome collettivo, in accomandita semplice, in accomandita per azioni, joint venture, società per azioni, società a responsabilità limitata e società unipersonale. Lo stesso articolo avverte che le parti il cui accordo non assume nessuna di queste forme rispondono personalmente e solidalmente delle obbligazioni che ne derivano.
Le tappe della costituzione sono fissate dalla legge. Secondo l'articolo 5, il Ministero comunica la costituzione ai fondatori entro tre giorni lavorativi dal deposito dei documenti e dal compimento delle procedure. Secondo l'articolo 7, il contratto sociale deve risultare da atto autenticato, tranne che per la joint venture, a pena di nullità. L'articolo 9 impone la pubblicazione del contratto e delle modifiche; un contratto non pubblicato non ha effetto verso i terzi. Secondo l'articolo 24, la società non può iniziare l'attività prima della pubblicazione e prima di ottenere le licenze per tale attività.
Prima e dopo la costituzione: fondatori, atti preliminari e società di fatto (articoli 11 e da 25 a 30)
Secondo l'articolo 25, dopo la costituzione la società beneficia dei contratti e degli atti compiuti dai fondatori in suo nome durante la formazione, se necessari alla costituzione, e ne sopporta le spese. L'articolo 26 opera all'inverso per gli atti tra la società e i suoi fondatori: la società non ha diritti derivanti da essi, salvo approvazione dell'assemblea costitutiva senza i voti dei fondatori interessati, o se tutti i soci li hanno compiuti.
L'articolo 29 riguarda la società il cui contratto è dichiarato invalido: è trattata come società di fatto, le clausole del contratto regolano la liquidazione e i conti tra i soci, e gli atti compiuti prima della sentenza definitiva non sono invalidi per questo solo motivo. L'articolo 30 consente a fondatori, azionisti o soci di pattuire i loro rapporti, ma tale patto non può liberare nessuno dalla responsabilità nata dalla costituzione.
Capitale e società a responsabilità limitata (articoli da 92 a 102 e da 90 a 91)
La maggior parte delle imprese a capitale straniero e delle imprese familiari usa la società a responsabilità limitata, definita dall'articolo 92. L'articolo 95 ne tratta il capitale. Secondo l'articolo 97, come sostituito dalla legge n. 15 del 2017, la società non è costituita finché tutte le quote in denaro non sono ripartite tra i soci e i conferimenti in natura non sono trasferiti alla società; il regolamento fissa quando le quote in denaro vanno depositate presso banche locali. L'articolo 98, anch'esso sostituito, divide il capitale in quote di pari valore e indivisibili; se una quota ha più titolari, essi scelgono un rappresentante.
Gli articoli da 99 a 102 regolano la cessione di una quota, la prelazione degli altri soci, il trasferimento della quota di un socio defunto e il pegno. Gli articoli 90 e 91 riguardano la società unipersonale, il cui titolare risponde delle obbligazioni alle condizioni della legge, con applicazione delle regole della società a responsabilità limitata. Nella società in nome collettivo, l'articolo 40 consente la cessione ad altro socio, ma a un terzo solo se il contratto lo prevede, e l'articolo 42 richiede un pegno scritto, efficace verso la società e i terzi dalla registrazione.
Amministrazione e poteri (articoli 21, 22, da 44 a 50 e da 103 a 106)
L'articolo 21 tutela chi contratta con la società. La società risponde degli atti del suo amministratore delegato o del consiglio compiuti in suo nome e nell'ambito del suo oggetto, anche se eccedono i limiti del contratto sociale, salvo prova che la controparte conosceva o poteva conoscere il limite.
Nella società in nome collettivo, l'articolo 46 elenca gli atti che l'amministratore non può compiere oltre l'ordinaria amministrazione senza il consenso di tutti i soci o clausola espressa: donazioni, vendita di immobili sociali fuori dall'oggetto, pegno di beni sociali, vendita o pegno dell'azienda, prestiti, garanzia di debiti altrui, arbitrato per amichevole composizione (arbitri che decidono secondo equità anziché secondo diritto stretto), transazione e remissione di obbligazioni. L'articolo 48 vieta all'amministratore o al socio di contrattare con la società a proprio vantaggio o di farle concorrenza senza il permesso preventivo di tutti. L'articolo 49 rende l'amministratore responsabile dei danni causati da errori o dalla violazione di legge o contratto, e l'articolo 50 regola la revoca. L'amministrazione della società a responsabilità limitata è regolata dagli articoli da 103 a 106, insieme ai limiti e alla revoca dell'amministratore.
La vendita dell'azienda e il nome commerciale (articoli da 34 a 53 del Codice)
L'articolo 34 definisce l'azienda come i locali del commerciante e i diritti ad essi collegati, con merci, arredi, macchinari, clientela e nome commerciale. L'articolo 36 richiede atto ufficiale per la vendita e l'indicazione separata dei prezzi di merci, attrezzature materiali ed elementi immateriali; i pagamenti si imputano prima alle merci, poi alle attrezzature, poi agli elementi immateriali, nonostante ogni patto. L'articolo 37 impone la pubblicità mediante iscrizione nel Registro commerciale e conserva il privilegio del venditore per cinque anni dall'iscrizione, salvo rinnovo.
Il nome commerciale segue l'azienda. Secondo l'articolo 50, non può essere ceduto separatamente, e gli articoli da 51 a 53 stabiliscono se l'acquirente può usare il nome del predecessore e se assume i suoi debiti. Chi acquista l'azienda senza il nome non risponde delle obbligazioni del predecessore, salvo patto contrario.
Debiti commerciali, interessi e garanzie (articoli da 96 a 118 del Codice)
L'articolo 97 rende solidali le persone obbligate per un debito commerciale, salvo legge o patto contrario; gli articoli 98 e 99 rendono solidali i garanti commerciali con il debitore e tra loro. L'articolo 102 dà al creditore di un prestito commerciale gli interessi salvo patto contrario; se non è indicato il tasso, il tasso legale è del 7 per cento. L'articolo 110 attribuisce lo stesso 7 per cento come indennizzo per il ritardo su una somma nota. L'articolo 111 consente un diverso tasso pattuito, non superiore a quelli annunciati dalla Banca centrale; l'eccedenza è ridotta e restituita, e le commissioni dissimulate sono trattate come interessi. L'articolo 118 fissa dieci anni dalla scadenza per i crediti tra commercianti, salvo termine più breve.
Gli articoli 108 e 109 richiedono in materia commerciale una diffida formale o lettera raccomandata e limitano il potere del giudice di concedere dilazioni. Un contratto che fissa il tasso, il metodo di notifica e il luogo di adempimento lascia meno da decidere al tribunale.
Vendita, consegna e riserva di proprietà (articoli da 131 a 147 del Codice)
Nella vendita, l'articolo 131 considera risolto il contratto se il venditore manca la data di consegna, salvo che l'acquirente comunichi entro tre giorni di esigere l'adempimento; l'acquirente può chiedere la differenza di prezzo rispetto a un acquisto sostitutivo o il prezzo di mercato. L'articolo 133 dà al venditore il diritto corrispondente se l'acquirente non paga.
Gli articoli da 136 a 140 regolano la vendita a rate e la riserva di proprietà. Secondo l'articolo 137, la clausola è opponibile ai terzi solo se risulta da documento di data certa anteriore al diritto del terzo, e l'articolo 140 applica le regole della vendita a rate anche se il contratto si definisce locazione.
Utili, creditori, modifiche e fine della società
L'articolo 18 della legge sulle società ripartisce utili e perdite in proporzione al capitale se il contratto tace, e considera non scritta la clausola che esclude un socio da ogni utile o da ogni perdita, lasciando valido il contratto. L'articolo 20 vieta di distribuire utili fittizi e consente ai creditori di recuperarli da soci e altri beneficiari, anche in buona fede, con responsabilità solidale degli amministratori che hanno raccomandato la distribuzione. L'articolo 53 dà ai creditori della società in nome collettivo azione sui beni personali dei soci dopo una diffida alla società e quindici giorni senza pagamento. L'articolo 52 richiede per modificare il contratto la maggioranza numerica dei soci titolari dei tre quarti del capitale, efficace con la registrazione, e riconosce al socio dissenziente il diritto di recesso.
Le trasformazioni e le uscite seguono vie legali. Gli articoli da 250 a 254 regolano la trasformazione, gli articoli da 255 a 262 la fusione, gli articoli da 266 a 277 le cause di scioglimento e la pubblicazione della cessazione. L'articolo 273 riguarda la perdita dei tre quarti del capitale di una società a responsabilità limitata, gli articoli da 278 a 295 la liquidazione. Gli articoli da 303 a 305 prevedono sanzioni per frode, violazione dei doveri di gestione e multe. L'insolvenza è regolata dalla legge sul fallimento del 2020, non dal Codice.
Che cosa esaminiamo in una pratica societaria o commerciale in Kuwait
Partiamo dall'attività: che cosa vende l'impresa, a chi, tramite quale entità e con quale licenza. Poi controlliamo forma e titolarità rispetto agli articoli 4 e 23 del Codice e della legge sulle società, il contratto autenticato, la pubblicazione e l'iscrizione nel registro. Confrontiamo firmatari, delibere e deleghe bancarie con gli articoli 21 e 22, esaminiamo patti e pegni rispetto agli articoli sul trasferimento e leggiamo i principali contratti con clienti e fornitori rispetto alle regole suppletive su interessi, consegna, risoluzione e proprietà. In un'acquisizione aggiungiamo la vendita dell'azienda, il nome e i pegni, ed elenchiamo ogni punto per il quale la verifica del diritto vigente con l'ufficio del Kuwait resta aperta.
Si veda anche: la nostra guida alla costituzione in Kuwait e la nostra guida alla due diligence M&A in Kuwait, oltre alla nostra pratica di diritto commerciale e societario.
Domande frequenti
Quali testi regolano una società commerciale e i suoi contratti in Kuwait?
Il Codice di commercio (decreto-legge 68 del 1980) regola commercianti, atti e contratti commerciali, e la legge sulle società (legge 1 del 2016, con regolamento e modifiche) forme societarie, costituzione, amministrazione e scioglimento. Il capitolo sul fallimento del Codice è stato sostituito dalla legge 71 del 2020.
Un investitore straniero può commerciare in Kuwait senza socio kuwaitiano?
L'articolo 23 richiede un socio kuwaitiano con almeno il 51 per cento del capitale, salve le esenzioni e le leggi speciali. L'articolo 24, modificato dalla legge 1 del 2024, consente a una società straniera di aprire una succursale senza agente locale. Verifichiamo la via d'investimento vigente caso per caso.
Quali forme societarie esistono?
L'articolo 4 della legge sulle società ne elenca sette: nome collettivo, accomandita semplice, accomandita per azioni, joint venture, società per azioni, società a responsabilità limitata e unipersonale. Chi non ne usa nessuna risponde personalmente e solidalmente.
Quando una nuova società può iniziare a operare?
L'articolo 24 della legge sulle società consente l'attività solo dopo la pubblicazione e l'ottenimento delle licenze. Secondo l'articolo 5, il Ministero comunica la costituzione entro tre giorni lavorativi a documentazione completa, e l'articolo 7 richiede un contratto autenticato.
La società risponde di un amministratore che eccede i poteri?
Secondo l'articolo 21 della legge sulle società, risponde degli atti nell'ambito del suo oggetto anche oltre i limiti del contratto, salvo prova che la controparte conosceva o poteva conoscere il limite. Per questo matrice dei poteri e deleghe bancarie devono coincidere.
Quali interessi si possono chiedere su un prestito commerciale?
Secondo gli articoli 102 e 110 del Codice, il tasso legale è del 7 per cento in assenza di patto. L'articolo 111 ammette un tasso pattuito entro il tetto della Banca centrale, e l'eventuale eccedenza è ridotta al tasso annunciato e restituita.
Come si vende un'azienda?
L'articolo 36 richiede atto ufficiale con prezzi separati di merci, attrezzature ed elementi immateriali, e l'articolo 37 l'iscrizione nel Registro commerciale, che conserva il privilegio del venditore per cinque anni. Il nome commerciale passa solo con l'azienda secondo l'articolo 50.
Come ottengo una consulenza su una costituzione o un contratto specifico in Kuwait?
Contatti il nostro team tramite la pagina dei contatti con l'attività prevista, la titolarità, la bozza di contratto e le licenze possedute; il nostro ufficio in Kuwait esaminerà il fascicolo rispetto al Codice e alla legge sulle società e indicherà che cosa correggere per primo.