Закон о компаниях, изданный королевским декретом № M/132 от 1/12/1443 г.х., поднял уровень обязательств, лежащих на компаниях, действующих в Королевстве, и их руководителях. Закон, заменивший Закон о компаниях, изданный королевским декретом № M/3 от 28/1/1437 г.х., и вступивший в силу через сто восемьдесят дней после публикации в официальном вестнике, не ограничивается организационно-правовыми формами: он устанавливает полный годовой цикл комплаенса. Обязательные собрания, финансовая отчетность и отчеты с фиксированными сроками, внешний аудит, обязательства по депонированию и предоставлению акционерам, а затем целая глава о правонарушениях и санкциях, где штрафы достигают пяти миллионов риалов, а лишение свободы — трех лет за наиболее тяжкие нарушения. Настоящая статья строит карту этого цикла комплаенса так, как он выглядит на практике для совета директоров или директора, желающего оставаться в рамках закона, — из нашего офиса в Кувейте и во взаимодействии с нашими партнерами в Саудовской Аравии.
Годовой цикл комплаенса: собрания и финансовая отчетность
Год комплаенса начинается с очередного общего собрания. Согласно статье 87, очередное общее собрание акционерного общества компетентно по всем делам общества, кроме отнесенных к компетенции внеочередного собрания, и в частности: избрание и отстранение членов совета директоров; назначение одного или нескольких аудиторов, определение их вознаграждения, их переназначение и отстранение; рассмотрение и обсуждение отчета совета; рассмотрение и обсуждение финансовой отчетности; обсуждение отчета аудитора, при его наличии, и принятие решения по нему; решение по предложениям совета о распределении прибыли; и формирование резервов. Годовое очередное общее собрание проводится не реже одного раза в течение шести месяцев после окончания финансового года согласно статье 88, а другие очередные собрания могут созываться всякий раз, когда это необходимо.
Параллельно действует строгое документарное обязательство: по окончании каждого финансового года совет должен подготовить финансовую отчетность и отчет о деятельности и финансовом положении компании с указанием предлагаемого способа распределения прибыли, предоставить эти документы аудитору, при его наличии, не менее чем за сорок пять дней до даты, назначенной для годового собрания, и обеспечить их подписание председателем совета, генеральным директором и финансовым директором, при его наличии, с депонированием копий в головном офисе компании для акционеров (статья 121). Затем председатель направляет их акционерам и депонирует согласно статье 122. Просрочка этих сроков — не формальное нарушение: это путь к ответственности за отчеты, представленные участникам и собраниям.
Управление на ежедневной основе: что лежит на директоре и совете
Закон связывает ответственность директоров и членов совета на двух уровнях. Первый — гражданско-правовой: компания может предъявить им иск об ответственности за нарушение закона либо учредительного договора или устава или за ошибки, халатность или упущения при исполнении их функций, причинившие ущерб компании (статья 29). Второй — уголовный: любой директор, руководитель, член совета директоров, аудитор или ликвидатор, сознательно вносящий ложные или вводящие в заблуждение данные в финансовую отчетность или отчеты, представляемые участникам или собраниям, либо использующий средства компании, свои полномочия или голоса вопреки ее интересам для достижения личных целей или фаворитизма, наказывается лишением свободы на срок до трех лет и штрафом в пять миллионов риалов или одним из этих наказаний (статья 260). Статья 261 наказывает менее тяжкие правонарушения лишением свободы на срок до одного года и штрафом до одного миллиона риалов или одним из этих наказаний, в том числе за неуведомление аудитором компании через органы или лиц, отвечающих за ее управление, о нарушениях, которые он обнаружил при исполнении своего поручения и которые представляются ему уголовно наказуемыми.
Управление вакантной должностью в обществе с ограниченной ответственностью
Тексты не терпят вакуума управления: если в обществе с ограниченной ответственностью единственный директор и его должность стала вакантной, участники должны назначить нового директора в течение пятнадцати дней со дня, когда им об этом стало известно, а аудитор общества, при его наличии, или любой участник может созвать общее собрание для назначения нового директора. Пренебрежение этим сроком оставляет общество без законного представителя и подвергает его сделки оспариванию.
Электронное управление: дистанционные процедуры
Новый закон закрепил важное для практического комплаенса правило: любая процедура, предусмотренная законом или регламентами, может быть электронной в силу пункта 2 статьи 277, включая подачу заявлений об учреждении компаний или об изменении их учредительных договоров или уставов, процедуры регистрации и публикации в коммерческом реестре, подписание заявлений об учреждении, документов и книг компаний и депонирование финансовой отчетности, среди прочих процедур, тогда как регламенты уточняют правила использования современных технологий для уведомления, созыва собраний участников и акционеров и участия в обсуждениях и голосованиях. Это облегчает иностранным группам дистанционное управление комплаенсом их саудовских структур, при том что ответственность за достоверность поданного в электронной форме остается на подающем.
Регистрация, публикация и постоянное обновление: комплаенс не завершается учреждением
Многие компании рассматривают регистрацию в коммерческом реестре как этап учреждения, завершенный раз и навсегда, тогда как закон делает ее постоянным обязательством. Любое изменение учредительного договора или устава, любая смена управления, капитала или формы требует совершения процедур регистрации и публикации, которые закон разрешает совершать в электронной форме в силу пункта 2 статьи 277. Недостаток не ограничивается административным правонарушением: неактуальные данные реестра отражаются на достоверности того, что компания представляет органам и третьим лицам, и становятся путем к ответственности при первом же споре, первой сделке или первой заявке на финансирование, выявивших расхождение между действительностью и реестром.
Влияние несоблюдения на сделки и финансирование
При слияниях, поглощениях и раундах финансирования сроки комплаенса превращаются из внутренних обязательств в элементы цены и условия закрытия. Недепонированная или неподписанная согласно статьям 121 и 122 финансовая отчетность, собрания, не проведенные в их шестимесячное окно, вакантные руководящие должности сверх законного срока — все это вскрывается при аудите и открывает переговоры о гарантиях, возмещениях или отсрочке закрытия. Хуже того, недостоверные отчеты, представленные участникам и собраниям, могут перейти из статуса коммерческого замечания в тяжкое правонарушение, наказуемое тремя годами лишения свободы и пятью миллионами риалов штрафа согласно статье 260 при доказанном умысле. Наш совет — привести досье комплаенса в порядок до объявления любой сделки, а не в ее ходе.
Ответственность ликвидатора и аудитора
Тот, кто ведет стадию после принятия решения, не защищен. Статья 260 прямо называет ликвидатора среди лиц, наказываемых за тяжкие правонарушения, наряду с аудитором. На уровне менее тяжких правонарушений аудитор, не уведомивший компанию через органы или лиц, отвечающих за ее управление, о нарушениях, обнаруженных им при исполнении поручения и представляющихся ему уголовно наказуемыми, наказывается лишением свободы на срок до одного года и штрафом до одного миллиона риалов или одним из этих наказаний в силу статьи 261. Практическое правило: аудитор — не нейтральный свидетель финансовой отчетности, а звено цепи ответственности; его назначение, объем поручения и срок мандата относятся к исключительной компетенции очередного общего собрания согласно статье 87.
Заменяющие санкции и удвоение при рецидиве
Исполнение не ограничивается лишением свободы и штрафом. Судебный орган может в дополнение к обоим наказаниям или вместо них назначить заменяющие санкции: предупреждение соответствующему лицу, обязание принять необходимые меры для предотвращения совершения правонарушения или корректирующие меры для устранения его последствий, обязание прекратить или воздержаться от работы, послужившей предметом производства, и запрет быть членом совета директоров листингового акционерного общества (статья 264). При определении наказания учитываются тяжесть, обстоятельства, способы и последствия правонарушения; наказания удваиваются при рецидиве, и рецидивистом признается тот, кто совершил то же правонарушение, по которому имелся вступивший в силу приговор или решение об осуждении, в течение трех лет (статья 263). Прокуратура компетентна вести расследование и преследование правонарушений, предусмотренных статьями 260 и 261 (статья 265).
Треугольник исполнения: компетентный суд, комиссия по правонарушениям и комиссия по ценным бумагам
Статья 266 распределяет компетенцию: компетентный суд рассматривает и разрешает все гражданские и уголовные иски и споры, возникшие из применения закона и регламентов, и назначает предписанные санкции, за исключением листинговых акционерных обществ, по которым Комиссия по урегулированию споров о ценных бумагах рассматривает жалобы на решения Управления и все связанные с ними иски и производства. Рядом с ними в министерстве решением министра создается комиссия для рассмотрения правонарушений (статья 267). На практике досье комплаенса может таким образом двигаться одновременно по трем направлениям: административному, гражданскому и уголовному.
Годовой контрольный список комплаенса, который мы применяем
Из нашего офиса в Кувейте и во взаимодействии с нашими партнерами в Саудовской Аравии мы проходим с клиентами полный цикл комплаенса: календарь собраний и сроки в шесть месяцев и сорок пять дней; правильность состава совета или дирекции и замещение вакантных должностей; цепочка подписания финансовой отчетности, ее депонирование и предоставление акционерам; назначение аудитора и объем его поручения; протоколы голосований и урегулирование конфликтов интересов; регистрация изменений в коммерческом реестре; и уголовно-правовой риск любых недостоверных данных или отчетов до их подачи. Если ваша компания пересматривает свое комплаенс-положение по новому закону, команда Hind Bin Al Sheikh & Partners поможет вам построить документированный цикл комплаенса, способный устоять перед судом, комиссией и прокуратурой одновременно.
См. также: наши услуги по корпоративному и коммерческому праву в Саудовской Аравии, учреждение компании в Саудовской Аравии для иностранных инвесторов и урегулирование споров в Саудовской Аравии.
Частые вопросы
Когда должно проводиться годовое очередное общее собрание?
Не реже одного раза в течение шести месяцев после окончания финансового года компании; другие очередные общие собрания могут созываться всякий раз, когда это необходимо.
Каков срок предоставления финансовой отчетности аудитору?
Финансовая отчетность и отчет о деятельности и финансовом положении должны быть предоставлены аудитору, при его наличии, не менее чем за сорок пять дней до даты, назначенной для годового очередного общего собрания, подписанными председателем совета, генеральным директором и финансовым директором, при его наличии.
Несет ли руководитель личную ответственность за ложные данные в отчетности?
Да. Сознательное внесение ложных или вводящих в заблуждение данных в финансовую отчетность или отчеты, представляемые участникам или собраниям, либо опущение существенного факта для представления финансового положения вопреки действительности относится к тяжким правонарушениям, наказуемым лишением свободы на срок до трех лет и штрафом до пяти миллионов риалов или одним из этих наказаний.
Могут ли корпоративные процедуры совершаться в электронной форме?
Да. Закон допускает электронную форму заявлений об учреждении и изменении, регистрации и публикации, подписания, депонирования финансовой отчетности и других процедур в силу пункта 2 статьи 277, а регламенты регулируют электронные уведомление, обсуждение и голосование.
Кто может предъявить иск об ответственности директору или членам совета?
Компания — решением ее участников, собрания или акционеров; один или несколько участников или акционеров, владеющих пятью процентами капитала, могут предъявить иск, если компания этого не сделает, при условии уведомления директора или членов совета о намерении обратиться в суд не менее чем за четырнадцать дней и при условии, что иск служит интересу компании, основан на достоверном основании и предъявлен добросовестно. Участник или акционер сохраняет также свой личный иск, если ему причинен особый вред.
Каково наказание при рецидиве?
Предусмотренные наказания удваиваются при рецидиве; рецидивистом признается тот, кто совершил то же правонарушение, по которому имелся вступивший в силу приговор или решение об осуждении, в течение трех лет.
Распространяются ли санкции на ликвидатора и аудитора?
Да. Закон прямо называет ликвидатора и аудитора среди категорий, наказываемых за тяжкие правонарушения, а аудитор, не уведомивший компанию через органы или лиц, отвечающих за ее управление, об обнаруженных при исполнении поручения нарушениях, представляющихся ему уголовно наказуемыми, подлежит лишению свободы на срок до одного года и штрафу до одного миллиона риалов или одному из этих наказаний.
Каковы последствия необновления данных компании в коммерческом реестре?
Помимо правонарушения это открывает путь к ответственности, как только спор или сделка выявит расхождение между действительностью и реестром; закон допускает электронное совершение процедур регистрации, публикации и изменения, что исключает любое практическое оправдание просрочки.