Wenn zwei kuwaitische Gesellschaften verschmelzen wollen, genügen der Wille der Parteien und ein Verschmelzungsvertrag nicht. Das Gesellschaftsgesetz, erlassen durch das Gesetz Nr. 1 von 2016 und seither geändert (unter anderem durch das Gesetz Nr. 15 von 2017), legt einen zwingenden Weg fest: bestimmte Verschmelzungsverfahren, eine Bewertung des Nettovermögens, eine Veröffentlichung, die den Gläubigern ein Widerspruchsfenster öffnet, und besondere Genehmigungen, wenn Anleihen oder Sukuk bestehen oder die Lasten der Gesellschafter steigen. Ein eigenes Wettbewerbsgesetz fügt einen Freigabeschritt hinzu, bevor das Geschäft abgeschlossen werden kann. Dieser Beitrag erläutert den Mechanismus so, wie die Texte ihn darstellen, aus unserem Büro in Kuwait, und ergänzt unsere veröffentlichte Checkliste zur Due Diligence des Käufers. Die Artikelnummern beziehen sich auf das Gesellschaftsgesetz, sofern wir nichts anderes sagen. Verwandte Leitfäden sind am Ende dieses Beitrags verlinkt.
Wer verschmelzen kann, und mit wem
Artikel 255 besagt, dass eine Gesellschaft, auch eine in Liquidation, mit einer anderen Gesellschaft derselben oder einer anderen Rechtsform verschmelzen kann. Die Regel ist weit. Die Verschmelzung ist nicht das Privileg aktiver Gesellschaften allein, und die Parteien müssen nicht dieselbe Rechtsform haben.
Die drei Verfahren
Artikel 255 nennt drei Verfahren:
- Verschmelzung durch Aufnahme (Verschmelzung in eine bestehende Gesellschaft): Eine oder mehrere Gesellschaften werden aufgelöst, und ihr Vermögen geht auf eine bestehende Gesellschaft über.
- Verschmelzung durch Neubildung: Zwei oder mehr Gesellschaften werden aufgelöst, und es wird eine neue Gesellschaft gegründet, auf die das Vermögen der verschmolzenen Gesellschaften übergeht.
- Verschmelzung durch Aufspaltung und Aufnahme: Das Vermögen einer Gesellschaft wird in zwei oder mehr Teile geteilt, und jeder Teil geht auf eine bestehende Gesellschaft über.
Die Ausführungsverordnungen legen Verfahren, Bedingungen und Einzelheiten der Verschmelzung fest, vorbehaltlich der folgenden Artikel.
Aufnahme, Schritt für Schritt
Artikel 256 nennt die Schritte bei einer Verschmelzung durch Aufnahme:
- Jede verschmolzene Gesellschaft fasst einen Beschluss über ihre Auflösung.
- Das Nettovermögen der verschmolzenen Gesellschaft wird nach den Regeln über die Bewertung von Sacheinlagen in Artikel 11 des Gesetzes bewertet.
- Die aufnehmende Gesellschaft fasst einen Beschluss, ihr Kapital um den Wert der verschmolzenen Gesellschaft zu erhöhen.
- Die Kapitalerhöhung wird auf die Gesellschafter der verschmolzenen Gesellschaft im Verhältnis ihrer Anteile an ihr verteilt.
- Sind die neuen Anteile Aktien und sind die Fristen, die das Gesetz für den Handel mit den Aktien einer Gesellschaft festlegt, seit der Gründung der aufnehmenden Gesellschaft bereits verstrichen, können die Aktien gehandelt werden, sobald sie ausgegeben sind.
Neubildung, Schritt für Schritt
Artikel 257 bestimmt, dass bei einer Verschmelzung durch Neubildung jede verschmolzene Gesellschaft einen Auflösungsbeschluss fasst und die neue Gesellschaft nach den Regeln des Gesetzes gegründet wird. Ist die neue Gesellschaft eine Aktiengesellschaft, wird der nach Artikel 11 erstellte Sacheinlagebewertungsbericht verwendet, ohne dass er einer Gründerversammlung vorgelegt werden muss. Jeder verschmolzenen Gesellschaft werden Anteile oder Aktien in Höhe ihres Anteils am Kapital der neuen Gesellschaft zugeteilt, und diese werden an die Gesellschafter jeder verschmolzenen Gesellschaft im Verhältnis ihrer Anteile verteilt. Sind die Anteile der neuen Gesellschaft Aktien und sind die Handelsfristen für jede der verschmolzenen Gesellschaften verstrichen, können die Aktien gehandelt werden, sobald sie ausgegeben sind.
Veröffentlichung und die Gläubigerfrist
Artikel 258 verlangt die Veröffentlichung der Verschmelzung. Der Verschmelzungsbeschluss darf erst vollzogen werden, wenn dreißig Tage seit seiner Veröffentlichung im Amtsblatt verstrichen sind. Während dieser Zeit können die Gläubiger der verschmolzenen Gesellschaft der Verschmelzung durch förmliche Mitteilung an die Gesellschaft widersprechen. Die Verschmelzung bleibt in der Schwebe, bis der Gläubiger auf den Widerspruch verzichtet, der Widerspruch durch rechtskräftiges Urteil zurückgewiesen wird oder die Gesellschaft die Schuld zahlt, wenn sie fällig ist, oder ausreichende Sicherheiten für ihre Zahlung stellt, wenn sie noch nicht fällig ist. Wird innerhalb der Frist kein Widerspruch erhoben, ist die Verschmelzung endgültig.
Für den Käufer oder die aufnehmende Gesellschaft ist diese Frist von dreißig Tagen ein Termin, um den herum zu planen ist. Für die Gläubiger des Zielunternehmens ist sie der Punkt, an dem Gläubiger Verhandlungsmacht haben, sodass ein gut geführtes Verfahren die großen Gläubiger vor der Veröffentlichung kontaktiert und Zahlung oder Sicherheit im Voraus vereinbart.
Anleihegläubiger, Sukuk-Inhaber und Gesellschafter
Artikel 259 setzt eine besondere Bedingung für die Verschmelzung einer Aktiengesellschaft, die Anleihen oder Sukuk ausgegeben hat. Die Versammlung der Anleihegläubiger oder Sukuk-Inhaber muss den Verschmelzungsbeschluss mit der Mehrheit genehmigen, die zwei Drittel der Anleihen oder Sukuk vertritt. Fehlt sie, muss die Gesellschaft einen Schuldenvergleich erreichen, den die Versammlung mit derselben Mehrheit genehmigt. Der Vertreter der Versammlung kann dem Verschmelzungsbeschluss nach den Regeln über den Gläubigerwiderspruch im vorhergehenden Artikel widersprechen. Artikel 260 behandelt Wandelanleihen und Wandel-Sukuk: Ihre Inhaber können innerhalb der in den Ausgabebedingungen festgelegten Frist verlangen, sie in Aktien der aufnehmenden oder der neuen Gesellschaft umzuwandeln, nach dem Umtauschverhältnis der Ausgabebedingungen, gelesen im Vergleich zum Verhältnis im Verschmelzungsvertrag.
Artikel 261 schützt die Gesellschafter und Aktionäre. Würde die Verschmelzung die finanziellen Lasten der Gesellschafter oder Aktionäre in einer der beteiligten Gesellschaften erhöhen oder ihre Rechte beeinträchtigen, müssen alle Gesellschafter oder Aktionäre dieser Gesellschaft den Beschluss genehmigen. Widerspricht ein Gesellschafter oder Aktionär dem Verschmelzungsbeschluss, gilt die Regel des Artikels 251: Der widersprechende Gesellschafter kann austreten und den Wert des Anteils oder der Aktien zurückerhalten, durch Antrag an die Gesellschaft innerhalb von sechzig Tagen ab dem Tag der Eintragung, und der Wert wird nach dem im Bewertungsbericht genannten tatsächlichen Wert gezahlt.
Gesamtrechtsnachfolge: warum die Due Diligence entscheidend ist
Nach Artikel 262 tritt bei einer Verschmelzung durch Aufnahme oder Neubildung die aufnehmende oder neue Gesellschaft in alle Rechte und Pflichten der verschmolzenen Gesellschaften ein. Bei einer Verschmelzung durch Aufspaltung und Aufnahme haften die aufnehmenden Gesellschaften gesamtschuldnerisch für die Verbindlichkeiten der aufgespaltenen Gesellschaften. Jede versteckte Verbindlichkeit geht daher kraft Gesetzes über. Das macht die Due Diligence vor dem Verschmelzungsbeschluss für den Erwerber zu einer existenziellen Entscheidung und nicht zu einer Formalität.
Das Wettbewerbstor
Das Gesellschaftsgesetz ist nicht der einzige Schritt. Kuwaits Wettbewerbsgesetz, das Gesetz Nr. 72 von 2020 zum Schutz des Wettbewerbs, definiert den Unternehmenszusammenschluss so, dass er die Verschmelzung von zwei oder mehr Personen durch Aufnahme oder Neubildung oder die Verschmelzung von Teilen von Personen umfasst, wenn sie zu Kontrolle führt oder die Kontrolle erhöht (Artikel 10). Nach Artikel 12 müssen die beteiligten Personen vor dem Vollzug bei der Wettbewerbsschutzbehörde einen Antrag stellen, wenn ihre eingetragenen Vermögenswerte oder ihre Jahresumsätze in Kuwait die gemeinsamen und einzelnen Grenzen überschreiten, die der Vorstand der Behörde festsetzt. Dem Antrag ist ein Zahlungsbeleg über eine Gebühr von 0,1 Prozent des eingezahlten Kapitals oder der gemeinsamen Vermögenswerte der beteiligten Personen in Kuwait beizufügen, je nachdem, welcher Betrag niedriger ist, höchstens 100.000 KWD. Die Behörde prüft die Auswirkungen des Zusammenschlusses auf den Wettbewerb, und der Vorstand entscheidet (Artikel 13). Nach Artikel 14 dürfen die beteiligten Personen vor der Entscheidung des Vorstands keinen Schritt zum Vollzug des Zusammenschlusses unternehmen, und andere Stellen, die solche Vorgänge genehmigen müssen, müssen die Behörde benachrichtigen und erst nach der Entscheidung des Vorstands genehmigen. Die Unterlassung des Antrags wird mit einer Geldbuße von bis zu 10 Prozent der Gesamteinnahmen der Parteien im vorangegangenen Geschäftsjahr geahndet (Artikel 34), ebenso ein Antrag mit irreführenden oder falschen Angaben. Die Schwellenwerte stehen in den Beschlüssen des Vorstands und den Ausführungsverordnungen und nicht im Gesetz selbst, sodass wir die aktuellen Zahlen bestätigen, bevor wir beraten, ob eine bestimmte Verschmelzung anmeldepflichtig ist.
Was wir vor dem Verschmelzungsbeschluss prüfen
Wir prüfen die Wahl des Verfahrens, die Wirksamkeit der Beschlüsse über Auflösung und Kapitalerhöhung, die Bewertung des Nettovermögens, den Veröffentlichungsplan und den Umgang mit der Gläubigerfrist von dreißig Tagen, die Genehmigungen der Anleihegläubiger, der Sukuk-Inhaber und der Gesellschafter sowie die Wettbewerbsanmeldung. Bei börsennotierten Gesellschaften prüfen wir außerdem die Offenlegungspflichten der Kapitalmarktbehörde. Wir erbringen diese Leistung aus unserem Büro in Kuwait.
Lesen Sie auch: Vollstreckung ausländischer Schiedssprüche in Kuwait: Schritt für Schritt | Handelsverträge in Kuwait: Was eine ausländische Partei prüfen muss | Unternehmenskäufe in Kuwait: Rechtliche Due Diligence
Häufig gestellte Fragen
Kann eine Gesellschaft in Liquidation in Kuwait verschmelzen?
Ja. Artikel 255 erlaubt einer Gesellschaft die Verschmelzung auch in Liquidation, mit einer Gesellschaft derselben oder einer anderen Rechtsform.
Wie lang ist die Widerspruchsfrist der Gläubiger?
Dreißig Tage ab der Veröffentlichung der Verschmelzung im Amtsblatt (Artikel 258). Vorher darf die Verschmelzung nicht vollzogen werden. Ein Widerspruch hält die Verschmelzung in der Schwebe, bis auf ihn verzichtet wird, er durch rechtskräftiges Urteil zurückgewiesen wird oder die Schuld gezahlt oder ausreichend gesichert ist.
Ist die Zustimmung der Anleihegläubiger erforderlich?
Ja, bei einer Aktiengesellschaft, die Anleihen oder Sukuk ausgegeben hat. Die Versammlung muss mit einer Mehrheit von zwei Dritteln zustimmen oder mit derselben Mehrheit einen Schuldenvergleich genehmigen (Artikel 259).
Kann ein widersprechender Gesellschafter austreten?
Wo Artikel 261 gilt, kann der Gesellschafter austreten und den Wert des Anteils nach Artikel 251 zurückerhalten, durch Antrag innerhalb von sechzig Tagen ab der Eintragung.
Braucht eine Verschmelzung eine wettbewerbsrechtliche Freigabe?
Möglicherweise. Werden die Schwellenwerte überschritten, ist vor dem Vollzug eine Anmeldung bei der Wettbewerbsschutzbehörde erforderlich, und die Parteien dürfen vor der Entscheidung des Vorstands keine Schritte zum Vollzug unternehmen. Wir bestätigen die aktuellen Schwellenwerte für jedes Geschäft.
Helfen Sie bei Verschmelzungsvorhaben in Kuwait?
Ja. Aus unserem Büro in Kuwait prüfen wir Verschmelzungsstruktur, Verfahren und Genehmigungen.