Cuando dos sociedades kuwaitíes deciden fusionarse, la voluntad de las partes y un acuerdo de fusión no bastan. La Ley de Sociedades, promulgada por la Ley n.º 1 de 2016 y modificada desde entonces (incluso por la Ley n.º 15 de 2017), fija un camino imperativo: métodos de fusión definidos, una valoración de los activos netos, una publicación que abre un plazo para que los acreedores se opongan, y aprobaciones especiales cuando existen bonos o sukuk o aumentan las cargas de los socios. Una ley de competencia aparte añade un trámite de autorización antes de que la operación pueda cerrarse. Este artículo explica el mecanismo tal como lo establecen los textos, desde nuestra oficina en Kuwait, y complementa nuestra lista de verificación de diligencia debida del comprador ya publicada. Los números de artículo remiten a la Ley de Sociedades salvo que indiquemos otra cosa. Al final de este artículo se enlazan guías relacionadas.
Quién puede fusionarse, y con quién
El artículo 255 dice que una sociedad, incluso en liquidación, puede fusionarse con otra sociedad de la misma forma jurídica o de forma distinta. La regla es amplia. La fusión no es un privilegio de las sociedades en activo, y las partes no necesitan compartir la misma forma jurídica.
Los tres métodos
El artículo 255 nombra tres métodos:
- Fusión por absorción (fusión en una sociedad existente): una o varias sociedades se disuelven y su patrimonio pasa a una sociedad existente.
- Fusión por constitución de una nueva sociedad: dos o más sociedades se disuelven y se constituye una sociedad nueva a la que pasan los patrimonios de las sociedades fusionadas.
- Fusión por escisión y absorción: el patrimonio de una sociedad se divide en dos o más partes, y cada parte pasa a una sociedad existente.
El reglamento de ejecución fija los procedimientos, las condiciones y los detalles de la fusión, con sujeción a los artículos siguientes.
La absorción, paso a paso
El artículo 256 enumera los pasos de una fusión por absorción:
- Cada sociedad fusionada adopta una resolución de disolución.
- Se valoran los activos netos de la sociedad fusionada conforme a las reglas sobre valoración de aportaciones en especie del artículo 11 de la Ley.
- La sociedad absorbente adopta una resolución de aumento de capital por el valor de la sociedad fusionada.
- El aumento de capital se distribuye entre los socios de la sociedad fusionada en proporción a su participación en ella.
- Si las nuevas participaciones son acciones, y ya han transcurrido desde la constitución de la sociedad absorbente los períodos que la Ley fija para negociar las acciones de una sociedad, las acciones pueden negociarse en cuanto se emitan.
La fusión con constitución de nueva sociedad, paso a paso
El artículo 257 dispone que, en una fusión con constitución de nueva sociedad, cada sociedad fusionada adopta una resolución de disolución, y la nueva sociedad se constituye conforme a las reglas de la Ley. Si la nueva sociedad es una sociedad anónima, se utiliza el informe de valoración en especie elaborado conforme al artículo 11 sin necesidad de someterlo a una reunión de fundadores. A cada sociedad fusionada se le asignan participaciones o acciones iguales a su parte en el capital de la nueva sociedad, que se distribuyen entre los socios de cada sociedad fusionada en proporción a su participación. Si las participaciones de la nueva sociedad son acciones, y han transcurrido los períodos de negociación para cada una de las sociedades fusionadas, las acciones pueden negociarse una vez emitidas.
Publicación y plazo de los acreedores
El artículo 258 exige que la fusión se publique. La resolución de fusión no puede ejecutarse hasta que hayan transcurrido treinta días desde su publicación en la Gaceta Oficial. Durante ese plazo, los acreedores de la sociedad fusionada pueden oponerse a la fusión mediante notificación oficial a la sociedad. La fusión queda suspendida hasta que el acreedor renuncie a la oposición, o la oposición sea rechazada por sentencia firme, o la sociedad pague la deuda si es exigible u ofrezca garantías suficientes para pagarla si aún no lo es. Si no se formula ninguna oposición dentro del plazo, la fusión es definitiva.
Para el comprador o la sociedad absorbente, este plazo de treinta días es una fecha de calendario en torno a la cual hay que planificar. Para los acreedores de la sociedad objeto es el punto en que los acreedores tienen poder de negociación, de modo que un proceso bien llevado contacta a los principales acreedores antes de la publicación y organiza de antemano el pago o la garantía.
Obligacionistas, titulares de sukuk y socios
El artículo 259 fija una condición especial para fusionar una sociedad anónima que ha emitido bonos o sukuk. La asamblea de obligacionistas o de titulares de sukuk debe aprobar la resolución de fusión por la mayoría que represente dos tercios de los bonos o sukuk. En su defecto, la sociedad debe alcanzar un arreglo de la deuda que la asamblea apruebe por la misma mayoría. El representante de la asamblea puede oponerse a la resolución de fusión conforme a las reglas de oposición de los acreedores del artículo anterior. El artículo 260 trata de los bonos y sukuk convertibles: sus titulares pueden pedir convertirlos en acciones de la sociedad absorbente o de la nueva dentro del plazo fijado en las condiciones de emisión, utilizando la relación de canje de las condiciones de emisión contrastada con la relación del acuerdo de fusión.
El artículo 261 protege a los socios y accionistas. Si la fusión aumentara las cargas financieras de los socios o accionistas de cualquiera de las sociedades participantes, o perjudicara sus derechos, todos los socios o accionistas de esa sociedad deben aprobar la resolución. Si un socio o accionista se opone a la resolución de fusión, se aplica la regla del artículo 251: el socio que se opone puede separarse y recuperar el valor de su participación o de sus acciones, mediante solicitud a la sociedad dentro de los sesenta días siguientes a la fecha de inscripción, y el valor se paga según el valor real que conste en el informe de valoración.
Sucesión universal: por qué la diligencia debida es decisiva
Conforme al artículo 262, en una fusión por absorción o con constitución de nueva sociedad, la sociedad absorbente o la nueva ocupa el lugar de las sociedades fusionadas en todos sus derechos y obligaciones. En una fusión por escisión y absorción, las sociedades absorbentes responden solidariamente de las obligaciones de las sociedades escindidas. Todo pasivo oculto pasa, por tanto, por ministerio de la ley. Esto convierte la diligencia debida previa a la resolución de fusión en una decisión existencial para el adquirente, no en una formalidad.
El filtro de competencia
La Ley de Sociedades no es el único trámite. La ley de competencia de Kuwait, la Ley n.º 72 de 2020 sobre Protección de la Competencia, define la concentración económica de modo que incluye la fusión de dos o más personas por absorción o por constitución de una nueva, o la fusión de partes de personas, cuando conduce al control o aumenta el control (artículo 10). Conforme al artículo 12, las personas implicadas deben solicitar la autorización a la Autoridad de Protección de la Competencia antes de la ejecución si sus activos registrados o sus ventas anuales en Kuwait superan los límites combinados e individuales que fija el consejo de la Autoridad. La solicitud se acompaña del justificante de pago de una tasa del 0,1 por ciento del capital desembolsado o de los activos combinados de las personas afectadas en Kuwait, lo que resulte menor, con un tope de KD 100,000. La Autoridad examina los efectos de la concentración en la competencia y decide el consejo (artículo 13). Conforme al artículo 14, las personas afectadas no pueden dar ningún paso para ejecutar la concentración antes de la decisión del consejo, y los demás organismos que deban aprobar tales operaciones deben notificar a la Autoridad y aprobar solo tras la decisión del consejo. La falta de solicitud se sanciona con una multa de hasta el 10 por ciento de los ingresos totales de las partes en el ejercicio anterior (artículo 34), igual que la solicitud con datos engañosos o incorrectos. Los umbrales figuran en las decisiones del consejo y en el reglamento de ejecución, no en la propia ley, de modo que confirmamos las cifras vigentes antes de aconsejar si una fusión determinada debe notificarse.
Qué revisamos antes de la resolución de fusión
Revisamos la elección del método, la validez de las resoluciones de disolución y de aumento de capital, la valoración de los activos netos, el plan de publicación y la gestión del plazo de treinta días de los acreedores, las aprobaciones de obligacionistas, titulares de sukuk y socios, y la notificación de competencia. Para las sociedades cotizadas revisamos además los requisitos de divulgación de la Autoridad de Mercados de Capitales. Prestamos este servicio desde nuestra oficina en Kuwait.
Vea también: Ejecución de laudos arbitrales extranjeros en Kuwait paso a paso | Contratos mercantiles en Kuwait: qué debe comprobar la parte extranjera | Fusiones y adquisiciones en Kuwait: diligencia debida jurídica
Preguntas frecuentes
¿Puede fusionarse en Kuwait una sociedad en liquidación?
Sí. El artículo 255 permite que una sociedad se fusione aunque esté en liquidación, con una sociedad de la misma forma jurídica o de otra distinta.
¿Cuánto dura el plazo de oposición de los acreedores?
Treinta días desde la publicación de la fusión en la Gaceta Oficial (artículo 258). La fusión no puede ejecutarse antes. La oposición suspende la fusión hasta que se renuncie a ella, sea rechazada por sentencia firme, o la deuda se pague o se garantice suficientemente.
¿Se exige la aprobación de los obligacionistas?
Sí, para la sociedad anónima que emitió bonos o sukuk. La asamblea debe aprobar por una mayoría que represente dos tercios, o aprobar un arreglo de la deuda por la misma mayoría (artículo 259).
¿Puede marcharse el socio que se opone?
Cuando se aplica el artículo 261, el socio puede separarse y recuperar el valor de su participación conforme al artículo 251, mediante solicitud dentro de los sesenta días siguientes a la inscripción.
¿Necesita una fusión autorización de competencia?
Puede necesitarla. Si se superan los umbrales, se requiere una notificación a la Autoridad de Protección de la Competencia antes de la ejecución, y las partes no pueden dar pasos para ejecutarla antes de que decida el consejo. Confirmamos los umbrales vigentes para cada operación.
¿Ayudan ustedes con operaciones de fusión en Kuwait?
Sí. Desde nuestra oficina en Kuwait revisamos la estructura, los procedimientos y las aprobaciones de las fusiones.