Antes de que su empresa firme un contrato mercantil en Kuwait, lea lo que dice el Código Civil kuwaití (Decreto-ley n.º 67 de 1980) sobre el momento en que nace un contrato y sobre lo que lo hace válido. Las controversias más caras nacen a menudo de suposiciones sobre la formación que la ley no comparte. Este artículo explica las reglas tal como las escribió el legislador, desde nuestra oficina en Kuwait. Los números de artículo remiten al Código Civil. Al final de este artículo se enlazan guías relacionadas.
Cuándo nace el contrato
El artículo 32 dispone que el contrato se perfecciona en cuanto se encuentran oferta y aceptación, si versa sobre un objeto y descansa en una causa que la ley reconoce, y sin perjuicio de la forma especial que la ley exija en casos concretos. Intercambiar intenciones no basta, por tanto. El objeto y la causa deben ser lícitos, y toda formalidad legal sigue siendo aplicable.
En cuanto a la forma, el artículo 65 dice que el acuerdo no necesita adoptar ninguna forma particular para que el contrato se perfeccione, salvo que la ley disponga otra cosa, y que el contrato para el que la ley exige una forma es nulo si no se observa. Conforme al artículo 66, si las propias partes hacen de una forma una condición del contrato, ninguna puede invocar el contrato sin el consentimiento de la otra salvo que se utilice la forma pactada. Cuando hay duda sobre si una forma exigida afecta a la existencia del contrato o a otra cosa, el artículo 67 dice que no debe tratarse como condición de existencia. El artículo 69 extiende la forma exigida a la promesa de contratar y a los acuerdos posteriores que cambien los efectos del contrato.
Oferta: cuándo una lista de precios no es una oferta
Conforme al artículo 39, la oferta es una propuesta que muestra la intención de celebrar el contrato en cuanto la otra parte acepte, y debe indicar al menos la naturaleza del contrato y sus elementos esenciales. El artículo 40 permite hacer una oferta a personas indeterminadas si la identidad de la otra parte no importa, y trata la exposición de mercancías con sus precios como una oferta, sin perjuicio de los usos del comercio. La publicación, la publicidad y la distribución de listas de precios de uso corriente, y cualquier otra declaración sobre ofertas o peticiones dirigidas al público o a personas determinadas, no cuentan como oferta conforme al mismo artículo, salvo que las circunstancias indiquen lo contrario.
El oferente puede retirar la oferta mientras no se haya unido a ella una aceptación. Si el oferente fija un plazo para la aceptación, o lo exigen las circunstancias o la naturaleza del trato, la oferta permanece abierta durante ese período y caduca cuando este transcurre (artículo 41). La oferta caduca por la muerte o la pérdida de capacidad del oferente o del destinatario (artículo 42), y la aceptación caduca si el aceptante muere o pierde la capacidad antes de que llegue al oferente (artículo 45).
La regla del espejo: la aceptación condicionada no es una aceptación
El artículo 43 da al destinatario la elección de aceptar y exige que la aceptación se ajuste a la oferta para que el contrato se perfeccione. Si la respuesta añade algo a la oferta, le resta algo o la cambia de cualquier otra manera, cuenta como un rechazo que contiene una nueva oferta. Quien responde a una oferta comercial con "aceptado, sujeto a modificaciones menores" no ha aceptado nada. Ha hecho una contraoferta, y el contrato todavía no existe.
Silencio, correspondencia y momento de la perfección
El artículo 44 (modificado por la Ley n.º 15 de 1996) dice que no se atribuye ninguna declaración a quien calla, pero el silencio cuando hace falta una declaración cuenta como aceptación. Añade que el silencio cuenta como aceptación en particular cuando hubo tratos anteriores entre las partes y la oferta se refiere a ellos, o cuando la oferta es puramente en beneficio del destinatario. El silencio del comprador tras recibir las mercancías compradas y la lista de precios cuenta como aceptación de las condiciones de esa lista. En una relación comercial continuada, ignorar una oferta escrita puede por tanto crear una obligación.
Para las ofertas hechas por correspondencia, el artículo 48 mantiene abierta la oferta durante el plazo que fije el oferente o, si no lo hay, durante el plazo que las circunstancias requieran para que llegue a la otra parte, para la respuesta y para que llegue la aceptación. El artículo 49 trata el contrato por correspondencia como celebrado en el momento y lugar en que la aceptación llega a conocimiento del oferente, salvo pacto en contrario o disposición de la ley o de la costumbre. Conforme al artículo 50, el contrato por teléfono o medio similar sigue la regla del contrato entre presentes en cuanto a su perfección y al momento, y sigue la regla de la correspondencia en cuanto al lugar. Una vez que se encuentran oferta y aceptación, el contrato obliga a ambas partes y ninguna puede retirarse, salvo que acuerden otra cosa o la ley o la costumbre dispongan otra (artículo 47).
Si las partes acuerdan todos los puntos esenciales y dejan los secundarios para acordarlos más adelante, el contrato se forma igualmente salvo que hubieran querido otra cosa, y el juez decide cualquier punto secundario sobre el que no logren ponerse de acuerdo, según la naturaleza del trato, la costumbre y la equidad (artículo 52). La carta de intenciones que enumera elementos esenciales sin resolver es otra cuestión y no cumple esa prueba.
Condiciones generales
Conforme al artículo 51, si las partes acuerdan que un contrato modelo o un reglamento tipo rige su relación, esas cláusulas se aplican salvo que una parte pruebe que, al celebrarse el acuerdo, no las conocía y no tuvo ocasión de conocerlas. Si las cláusulas desconocidas son esenciales, el contrato es nulo. Si son secundarias, el juez decide el desacuerdo. La parte que envía una breve página de firma y se remite a condiciones que no ha facilitado corre este riesgo.
Consentimiento, capacidad y sus vicios
El artículo 33 exige que la voluntad exista cuando se realiza el acto y que se manifieste. El artículo 34 permite manifestarla con palabras, por escrito, mediante un signo de uso corriente, mediante un intercambio recíproco que muestre acuerdo o mediante cualquier otra posición cuyo significado no deje dudas a la vista de las circunstancias. El artículo 83 dice que el consentimiento solo es válido si procede de una persona con capacidad y está libre de vicios. La mayoría de edad se alcanza a los veintiún años gregorianos cumplidos (artículo 96). En los tratos con una sociedad, compruebe aparte los poderes del firmante, como se indica más abajo.
El Código enumera cuatro vicios que hacen anulable el contrato:
- Error (artículos 147 a 150). La parte que consintió por error, de modo que no habría consentido de otra manera, solo puede pedir la anulación si la otra parte compartía el mismo error sin ninguna influencia suya que hubiera podido evitarse, o lo conocía, o podía haberlo descubierto fácilmente. En las donaciones puede pedirse la anulación sin tener en cuenta el error compartido ni el conocimiento de la otra parte (artículo 147(2)). También cuenta el error sobre la ley, pero la parte no puede invocar su error de manera contraria a la buena fe, y el error de cálculo o de pluma no afecta a la validez.
- Dolo (artículos 151 a 155). El engaño que indujo a contratar permite la anulación si la parte prueba que no habría aceptado esas condiciones sin él. El artículo 152 trata como dolo mentir sobre los hechos y circunstancias del contrato, o callarlos incumpliendo un deber de honestidad o de franqueza que imponen la ley, el acuerdo, la naturaleza del trato o una confianza especial. El engaño debe proceder de la otra parte o de alguien vinculado a ella, y el de un tercero cuenta solo si la otra parte lo conocía o podía haberlo conocido. En las donaciones, el artículo 154 permite la anulación por dolo con independencia de quién lo empleara.
- Intimidación (artículos 156 a 158). El consentimiento prestado bajo un temor causado injustamente, de un daño grave a la persona o a un tercero en la vida, el cuerpo, el honor, la reputación o los bienes, puede anularse. Conforme al artículo 157, la intimidación debe proceder de la otra parte, de su representante, de su dependiente, de su intermediario o de su beneficiario; si procede de un tercero, la anulación procede si la otra parte la conocía o debe presumirse que la conocía al contratar. En las donaciones, el artículo 158 permite la anulación con independencia de quién causara la intimidación.
- Explotación (artículos 159 a 161). Si una persona explotó la necesidad apremiante, la ligereza evidente, la debilidad manifiesta, el deseo incontrolado o la autoridad moral de otra para obtener un contrato con un desequilibrio grave entre lo que debe cumplir y lo que obtiene, el juez puede reducir sus obligaciones, aumentar las de la otra parte o anular el contrato. La acción caduca al año del contrato (con un inicio posterior cuando la explotación fue del deseo o de la autoridad moral) y en todo caso a los quince años.
La mera desigualdad de valor que no resulte de ninguna de estas causas no tiene efecto sobre el contrato salvo que la ley lo diga (artículo 162).
Firma por medio de un representante
El artículo 53 permite celebrar un contrato por medio de un representante salvo que la ley exija que el representado actúe personalmente. Las facultades del representante siguen el instrumento de representación (artículo 54), aunque, cuando la representación nace de un acuerdo, el representado que anuncia públicamente las facultades de su representante, o las notifica a una persona, queda obligado frente a quienes confían en ellas aunque excedan del instrumento. El instrumento no necesita adoptar la forma que la ley exige para el propio acto salvo que la ley lo diga (artículo 55). Cuando el representante contrata dentro de sus facultades en nombre del representado, los efectos pasan directamente al representado (artículo 57). Si el representante no revela que actúa por el representado, no puede obligarse a la otra parte a tratar al representado como su contraparte salvo que conociera o debiera haber conocido la representación o le fuera indiferente (artículo 58), y en otro caso el representante queda obligado personalmente (artículo 59). Conforme al artículo 60, en la representación por acuerdo, el contrato celebrado en nombre del representado después de terminadas las facultades sigue obligando al representado frente a la contraparte que, igual que el representante, no sabía ni podía saber que las facultades habían terminado. En la práctica, pida el poder o un extracto del registro mercantil, y lea su alcance.
Las arras en Kuwait: el precio de marcharse
El artículo 74 dice que entregar arras al celebrar el contrato significa que cada parte tiene derecho a desistir, salvo que parezca que quisieron otra cosa o que la costumbre disponga otra. El artículo 75 dice que, si desiste quien las entregó, pierde las arras, y si desiste quien las recibió, debe devolverlas y pagar su equivalente, en todos los casos sin tener en cuenta el daño que cause el desistimiento. El artículo 77 trata la imposibilidad de cumplimiento imputable a una parte como ejercicio del derecho de desistir, con su responsabilidad limitada a las arras, y exige devolver las arras a quien las entregó si la imposibilidad procede de una causa extraña que ninguna de las partes controla. Muchas partes extranjeras esperan que las arras sean un compromiso firme. En Kuwait son, por defecto, el precio de la libertad de marcharse, salvo que el contrato diga otra cosa.
Contratos de adhesión
El artículo 80 dice que no se impide la formación del contrato porque una parte aceptara sometiéndose a un proyecto que la otra parte preparó de antemano y se niega a discutir. Conforme al artículo 81, si tal contrato contiene cláusulas arbitrarias, el juez puede, a petición de la parte adherente, modificarlas para eliminar la injusticia o liberarla por completo de ellas, aunque las conociera, y todo pacto en contrario es nulo. El artículo 82 dice que en los contratos de adhesión la duda se interpreta siempre a favor de la parte adherente. El redactor debe por tanto esperar que sus cláusulas unilaterales sean puestas a prueba, y la parte adherente debe saber que el tribunal tiene esta facultad.
Qué revisamos antes de que usted firme
Revisamos el objeto y la causa del contrato, la cadena de ofertas y respuestas y cuál de ellas formó el contrato, los tratos anteriores y su efecto sobre el silencio, si se aplica una forma exigida, los poderes del firmante, la cláusula de arras y las condiciones generales y de adhesión. Reescribimos las cláusulas ambiguas porque, conforme al artículo 194, la duda no resuelta se interpreta a favor de la parte a quien la cláusula perjudicaría, en particular el deudor si la cláusula le impusiera la obligación o agravara su carga, sin perjuicio de la protección de la parte adherente conforme al artículo 82. Prestamos este servicio desde nuestra oficina en Kuwait.
Vea también: Cheques sin fondos en Kuwait: denuncia y derechos del tenedor | Contratos mercantiles en Arabia Saudita: guía de la Ley de Transacciones Civiles | Derecho mercantil y societario en Kuwait
Preguntas frecuentes
¿Forma contrato una aceptación condicionada en Kuwait?
No. La aceptación que no se ajusta a la oferta cuenta como un rechazo con una nueva oferta. El contrato se forma solo cuando una aceptación conforme llega a la otra parte (artículo 43).
¿Se pierden siempre las arras si desisto?
Por defecto, las arras dan a cada parte el derecho de desistir. Quien las entregó las pierde, y quien las recibió y desiste las devuelve y paga un importe igual, salvo que las partes quisieran otra cosa o la costumbre disponga otra (artículos 74 y 75).
¿Puede el silencio contar como aceptación en los tratos comerciales?
Sí. El silencio cuando hace falta una declaración cuenta como aceptación, en particular cuando hubo tratos anteriores entre las partes y la oferta se refiere a ellos (artículo 44).
¿Puede un tribunal kuwaití modificar cláusulas abusivas de un contrato tipo?
Sí, en un contrato de adhesión, a petición de la parte adherente. El juez puede modificar o anular las cláusulas arbitrarias, y todo pacto en contrario es nulo (artículo 81).
¿Basta la firma de un empleado o de un agente?
Obliga a la sociedad solo dentro de las facultades del representante, con las excepciones de los artículos 54 y 60. Comprobamos el instrumento de poder antes de firmar.
¿Revisan ustedes contratos mercantiles en Kuwait?
Sí. Desde nuestra oficina en Kuwait revisamos la formación y las cláusulas de los contratos antes de firmar y en las controversias.