Prima che la vostra società firmi un contratto commerciale in Kuwait, leggete che cosa dice il Codice civile kuwaitiano (Decreto-legge n. 67 del 1980) sul momento in cui un contratto nasce e su ciò che lo rende valido. Le controversie più costose nascono spesso da presupposti sulla formazione che la legge non condivide. Questo articolo spiega le regole come le ha scritte il legislatore, dal nostro ufficio in Kuwait. I numeri degli articoli si riferiscono al Codice civile. Le guide correlate sono richiamate alla fine di questo articolo.
Quando nasce il contratto
L'articolo 32 prevede che il contratto sia concluso non appena proposta e accettazione si collegano, se riguarda un oggetto e poggia su una causa che la legge riconosce, e fatta salva ogni forma speciale che la legge richiede in casi particolari. Lo scambio di intenzioni non basta quindi. Oggetto e causa devono essere leciti, e ogni formalità di legge continua ad applicarsi.
Quanto alla forma, l'articolo 65 dice che l'accordo non deve assumere alcuna forma particolare perché il contratto sia concluso, salvo che la legge disponga diversamente, e che un contratto per il quale la legge richiede una forma è nullo se la forma non è osservata. Ai sensi dell'articolo 66, se sono le parti stesse a fare di una forma una condizione del contratto, nessuna delle due può avvalersi del contratto senza il consenso dell'altra se non è usata la forma convenuta. Quando vi è dubbio se una forma richiesta attenga all'esistenza del contratto o ad altro, l'articolo 67 dice che non deve essere trattata come condizione di esistenza. L'articolo 69 estende la forma richiesta alla promessa di contrarre e agli accordi successivi che modificano gli effetti del contratto.
La proposta: quando un listino non è una proposta
Ai sensi dell'articolo 39, la proposta è una dichiarazione che mostra l'intenzione di concludere il contratto non appena l'altra parte accetta, e deve indicare almeno la natura del contratto e i suoi elementi essenziali. L'articolo 40 consente di fare una proposta a persone non determinate se l'identità dell'altra parte non importa, e tratta l'esposizione di merci con i relativi prezzi come proposta, fatta salva la prassi commerciale. Pubblicazione, pubblicità e distribuzione di listini correnti, e ogni altra dichiarazione su offerte o richieste rivolte al pubblico o a persone determinate, non valgono come proposta ai sensi dello stesso articolo, salvo che le circostanze mostrino altro.
Il proponente può ritirare la proposta finché non si è unita ad essa l'accettazione. Se il proponente fissa un termine per l'accettazione, o se lo richiedono le circostanze o la natura dell'operazione, la proposta resta aperta per quel periodo e decade alla scadenza (articolo 41). La proposta decade con la morte o la perdita di capacità del proponente o del destinatario (articolo 42), e l'accettazione decade se l'accettante muore o perde la capacità prima che giunga al proponente (articolo 45).
La regola dello specchio: un'accettazione condizionata non è un'accettazione
L'articolo 43 dà al destinatario la scelta di accettare e richiede che l'accettazione sia conforme alla proposta perché il contratto sia concluso. Se la risposta aggiunge, toglie o in altro modo modifica la proposta, vale come rifiuto che contiene una nuova proposta. Chi risponde a una proposta commerciale con "accettato, salvo modifiche minori" non ha accettato nulla. Ha fatto una controproposta, e il contratto non esiste ancora.
Silenzio, corrispondenza e momento della conclusione
L'articolo 44 (come modificato dalla Legge n. 15 del 1996) dice che a chi tace non si attribuisce alcuna dichiarazione, ma il silenzio, quando era necessaria una dichiarazione, vale accettazione. Aggiunge che il silenzio vale accettazione in particolare quando vi sono stati precedenti rapporti tra le parti e la proposta vi si riferisce, o quando la proposta è puramente a beneficio del destinatario. Il silenzio dell'acquirente dopo aver ricevuto la merce acquistata e il listino vale accettazione delle condizioni di quel listino. In un rapporto d'affari continuativo, ignorare una proposta scritta può quindi creare un'obbligazione.
Per le proposte fatte per corrispondenza, l'articolo 48 mantiene aperta la proposta per il periodo fissato dal proponente o, in mancanza, per il periodo di cui le circostanze hanno bisogno perché essa giunga all'altra parte, per la risposta e perché giunga l'accettazione. L'articolo 49 tratta il contratto per corrispondenza come concluso nel momento e nel luogo in cui l'accettazione giunge a conoscenza del proponente, salvo diverso accordo o diversa previsione della legge o degli usi. Ai sensi dell'articolo 50, un contratto per telefono o con mezzo analogo segue la regola del contratto nella stessa riunione quanto a conclusione e tempo, e segue la regola della corrispondenza quanto al luogo. Una volta che proposta e accettazione si collegano, il contratto vincola entrambe le parti e nessuna può recedere, salvo che convengano diversamente o la legge o gli usi dispongano altrimenti (articolo 47).
Se le parti concordano su tutte le questioni essenziali e rinviano a un accordo successivo le questioni secondarie, il contratto si forma comunque, salvo che intendessero altrimenti, e il giudice decide ogni punto secondario su cui non si accordano, secondo la natura dell'operazione, gli usi e l'equità (articolo 52). Una lettera di intenti che elenca elementi essenziali irrisolti è cosa diversa e non supera quella verifica.
Condizioni standard
Ai sensi dell'articolo 51, se le parti convengono che un contratto tipo o un regolamento standard disciplini il loro rapporto, tali condizioni si applicano, a meno che una parte provi che, quando l'accordo fu concluso, non le conosceva e non aveva occasione di conoscerle. Se le condizioni ignote sono essenziali, il contratto è nullo. Se sono secondarie, decide il giudice sul disaccordo. La parte che invia una breve pagina di firma e rinvia a condizioni che non ha fornito corre questo rischio.
Consenso, capacità e relativi vizi
L'articolo 33 richiede che la volontà esista quando l'atto è compiuto e sia espressa. L'articolo 34 consente l'espressione a parole, per iscritto, con un segno di uso comune, con uno scambio reciproco che mostri accordo, o con ogni altro comportamento il cui significato le circostanze non lascino dubbio. L'articolo 83 dice che il consenso è valido solo se proviene da una persona capace e privo di vizi. La maggiore età è di ventuno anni gregoriani compiuti (articolo 96). Nei rapporti con una società, verificate separatamente il potere del firmatario, più avanti.
Il Codice elenca quattro vizi che rendono annullabile un contratto:
- Errore (articoli da 147 a 150). La parte che ha consentito per un errore, tale che altrimenti non avrebbe consentito, può chiedere l'annullamento solo se l'altra parte condivideva lo stesso errore senza alcuna influenza da parte sua che si potesse evitare, o lo conosceva, o poteva facilmente scoprirlo. Nelle donazioni, l'annullamento può essere chiesto senza riguardo all'errore condiviso o alla conoscenza dell'altra parte (articolo 147(2)). Rileva anche l'errore di diritto, ma una parte non può avvalersi del proprio errore in modo contrario alla buona fede, e un errore di calcolo o un lapsus calami non incide sulla validità.
- Dolo (articoli da 151 a 155). L'inganno che ha indotto al contratto consente l'annullamento se la parte prova che non avrebbe consentito a quelle condizioni senza di esso. L'articolo 152 tratta come inganno il mentire sui fatti e sulle circostanze del contratto, o il tacerne in violazione di un dovere di onestà o di lealtà imposto dalla legge, dall'accordo, dalla natura dell'operazione o da una particolare fiducia. L'inganno deve provenire dall'altra parte o da chi è a lei legato, e l'inganno di un terzo rileva solo se l'altra parte lo conosceva o poteva conoscerlo. Nelle donazioni, l'articolo 154 consente l'annullamento per inganno a prescindere da chi lo abbia usato.
- Violenza (articoli da 156 a 158). Il consenso dato per timore causato illecitamente, di un danno grave alla persona o a un terzo nella vita, nel corpo, nell'onore, nella reputazione o nei beni, può essere annullato. Ai sensi dell'articolo 157, la violenza deve provenire dall'altra parte, dal suo rappresentante, seguace, intermediario o beneficiario; se proviene da un terzo, l'annullamento è possibile se l'altra parte la conosceva o si deve presumere la conoscesse al momento della conclusione. Nelle donazioni, l'articolo 158 consente l'annullamento a prescindere da chi abbia causato la violenza.
- Sfruttamento (articoli da 159 a 161). Se una persona ha sfruttato il bisogno pressante, l'evidente avventatezza, l'evidente debolezza, la passione incontrollata o l'autorità morale di un'altra per ottenere un contratto con un grave squilibrio tra ciò che deve eseguire e ciò che ottiene, il giudice può ridurre le sue obbligazioni, aumentare quelle dell'altra parte o annullare il contratto. L'azione decade dopo un anno dal contratto (con un inizio posteriore quando lo sfruttamento riguardava la passione o l'autorità morale) e in ogni caso dopo quindici anni.
La mera disparità di valore che non derivi da nessuno di questi fattori non ha effetto sul contratto, salvo che la legge lo preveda (articolo 162).
La firma tramite rappresentante
L'articolo 53 consente di concludere un contratto tramite un rappresentante, salvo che la legge richieda che il rappresentato agisca personalmente. Il potere del rappresentante segue l'atto di rappresentanza (articolo 54), sebbene, quando la rappresentanza nasce da accordo, il rappresentato che annuncia pubblicamente il potere del suo rappresentante, o lo notifica a una persona, sia vincolato verso chi vi fa affidamento anche se esso eccede l'atto. L'atto non deve avere la forma che la legge richiede per l'atto stesso, salvo che la legge lo disponga (articolo 55). Quando il rappresentante contrae nei limiti del suo potere in nome del rappresentato, gli effetti passano direttamente al rappresentato (articolo 57). Se il rappresentante non rivela di agire per il rappresentato, l'altra parte non può essere costretta a trattare il rappresentato come controparte, salvo che conoscesse o dovesse conoscere la rappresentanza o non se ne curasse (articolo 58), e altrimenti il rappresentante è personalmente vincolato (articolo 59). Ai sensi dell'articolo 60, per la rappresentanza convenzionale, un contratto concluso in nome del rappresentato dopo la cessazione del potere vincola comunque il rappresentato verso una controparte che, insieme al rappresentante, non sapeva e non poteva sapere che il potere era cessato. Nella pratica, chiedete la procura o un estratto del registro delle imprese e leggetene l'ambito.
La caparra in Kuwait: il prezzo dell'uscita
L'articolo 74 dice che il versamento della caparra penitenziale alla conclusione del contratto significa che ciascuna parte ha il diritto di recedere, salvo che risulti che intendevano altrimenti o che gli usi dispongano diversamente. L'articolo 75 dice che, se recede chi ha versato, perde la caparra, e se recede chi l'ha ricevuta, deve restituirla e pagarne l'equivalente, in ogni caso senza riguardo al danno che il recesso causa. L'articolo 77 tratta l'impossibilità di esecuzione imputabile a una parte come esercizio del diritto di recesso, con responsabilità limitata alla caparra, e richiede che la caparra sia restituita a chi l'ha versata se l'impossibilità deriva da una causa estranea che nessuna delle parti controlla. Molte parti straniere si aspettano che la caparra sia un impegno fermo, come una caparra confirmatoria. In Kuwait è, di regola, una caparra penitenziale, cioè il prezzo della libertà di andarsene, salvo che il contratto disponga diversamente.
I contratti di adesione
L'articolo 80 dice che un contratto non è impedito dal formarsi perché una parte ha accettato sottomettendosi a una bozza che l'altra ha preparato in anticipo e rifiuta di discutere. Ai sensi dell'articolo 81, se tale contratto contiene condizioni arbitrarie, il giudice può, su richiesta dell'aderente, modificarle per eliminarne l'iniquità o liberarlo del tutto da esse, anche se le conosceva, e ogni patto contrario è nullo. L'articolo 82 dice che nei contratti di adesione il dubbio si interpreta sempre a favore dell'aderente. Chi redige dovrebbe quindi aspettarsi che le sue condizioni sbilanciate siano messe alla prova, e l'aderente dovrebbe sapere che il tribunale ha questo potere.
Che cosa verifichiamo prima della firma
Esaminiamo l'oggetto e la causa del contratto, la catena di proposte e risposte e quale abbia formato il contratto, gli eventuali rapporti precedenti e il loro effetto sul silenzio, se si applichi una forma richiesta, il potere del firmatario, la clausola sulla caparra e le condizioni standard e di adesione. Riscriviamo le condizioni ambigue perché, ai sensi dell'articolo 194, il dubbio irrisolto si interpreta a favore della parte che la condizione danneggerebbe, in particolare il debitore se la condizione lo gravasse dell'obbligazione o ne rendesse più pesante l'onere, fatta salva la tutela dell'aderente ai sensi dell'articolo 82. Prestiamo questo servizio dal nostro ufficio in Kuwait.
Si veda anche: Assegni a vuoto in Kuwait: denuncia e diritti del portatore | Contratti commerciali in Arabia Saudita: guida alla Legge sulle transazioni civili | Diritto commerciale e societario in Kuwait
Domande frequenti
In Kuwait un'accettazione condizionata forma un contratto?
No. Un'accettazione che non è conforme alla proposta vale come rifiuto con una nuova proposta. Il contratto si forma solo quando un'accettazione conforme giunge all'altra parte (articolo 43).
La caparra si perde sempre se recedo?
Di regola, la caparra dà a ciascuna parte il diritto di recedere. Chi ha versato la perde, e chi l'ha ricevuta e recede la restituisce e paga un importo uguale, salvo che le parti intendessero altrimenti o che gli usi dispongano diversamente (articoli 74 e 75).
Il silenzio può valere accettazione nei rapporti d'affari?
Sì. Il silenzio, quando era necessaria una dichiarazione, vale accettazione, in particolare quando vi sono stati precedenti rapporti tra le parti e la proposta vi si riferisce (articolo 44).
Un tribunale kuwaitiano può modificare le condizioni inique di un contratto standard?
Sì, in un contratto di adesione, su richiesta dell'aderente. Il giudice può modificare o annullare le condizioni arbitrarie, e ogni patto contrario è nullo (articolo 81).
La firma di un dipendente o di un agente basta?
Vincola la società solo nei limiti del potere del rappresentante, con le eccezioni degli articoli 54 e 60. Controlliamo l'atto di procura prima della firma.
Rivedete contratti commerciali in Kuwait?
Sì. Dal nostro ufficio in Kuwait rivediamo la formazione e le condizioni dei contratti prima della firma e nelle controversie.