Прежде чем ваша компания подпишет коммерческий договор в Кувейте, прочитайте, что говорит Гражданский кодекс Кувейта (Декрет-закон № 67 от 1980 года) о моменте, когда договор возникает, и о том, что делает его действительным. Самые дорогие споры часто начинаются с предположений о заключении договора, которых закон не разделяет. Эта статья объясняет правила так, как их написал законодатель, из нашего офиса в Кувейте. Номера статей относятся к Гражданскому кодексу. Связанные руководства приведены по ссылкам в конце статьи.
Когда договор возникает
Статья 32 предусматривает, что договор заключен, как только оферта и акцепт соединились, если он касается предмета и опирается на основание, признаваемое законом, и без ущерба для особой формы, которую закон требует в отдельных случаях. Поэтому обмена намерениями недостаточно. Предмет и основание должны быть законными, а любая предусмотренная законом формальность по-прежнему применяется.
О форме статья 65 говорит, что для заключения договора согласие не обязано принимать какую-либо особую форму, если закон не предусматривает иное, и что договор, для которого закон требует форму, ничтожен, если форма не соблюдена. По статье 66, если сами стороны ставят форму условием договора, ни одна из них не может ссылаться на договор без согласия другой, если не использована согласованная форма. Когда есть сомнение, относится ли требуемая форма к существованию договора или к чему-то иному, статья 67 говорит, что ее нельзя считать условием существования. Статья 69 распространяет требуемую форму на обещание заключить договор и на последующие соглашения, меняющие последствия договора.
Оферта: когда прейскурант не является офертой
По статье 39 оферта это предложение, которое показывает намерение заключить договор, как только другая сторона согласится, и в ней должны быть указаны по крайней мере характер договора и его существенные условия. Статья 40 допускает оферту неопределенному кругу лиц, если личность другой стороны не имеет значения, и считает выставление товаров с их ценами офертой, без ущерба для торгового обычая. Публикация, реклама и распространение действующих прейскурантов, а также любое другое заявление об офертах или запросах, обращенное к публике или к определенным лицам, по той же статье не считаются офертой, если обстоятельства не показывают иное.
Оферент может отозвать оферту, пока к ней не присоединился акцепт. Если оферент устанавливает срок для акцепта или его требуют обстоятельства либо характер сделки, оферта остается открытой в течение этого срока и прекращается по его истечении (статья 41). Оферта прекращается со смертью или утратой дееспособности оферента или адресата (статья 42), а акцепт прекращается, если акцептант умирает или утрачивает дееспособность до того, как он дойдет до оферента (статья 45).
Правило зеркального акцепта: акцепт с оговорками не является акцептом
Статья 43 дает адресату оферты выбор принять ее и требует, чтобы акцепт соответствовал оферте, чтобы договор был заключен. Если ответ что-то добавляет к оферте, убирает из нее или как-либо иначе изменяет, он считается отказом, содержащим новую оферту. Тот, кто отвечает на коммерческую оферту словами «принято с небольшими изменениями», ничего не принял. Он сделал встречную оферту, и договора еще нет.
Молчание, переписка и момент заключения
Статья 44 (в редакции Закона № 15 от 1996 года) говорит, что молчащему лицу не приписывается никакое заявление, но молчание там, где требуется заявление, считается акцептом. Она добавляет, что молчание считается акцептом, в частности, когда между сторонами были прежние сделки и оферта к ним относится или когда оферта делается исключительно в пользу адресата. Молчание покупателя после получения купленных товаров и прейскуранта считается принятием условий из этого прейскуранта. Поэтому в продолжающихся деловых отношениях игнорирование письменной оферты может создать обязательство.
Для оферт, сделанных перепиской, статья 48 сохраняет оферту открытой на срок, который устанавливает оферент, а если его нет, на срок, который обстоятельства требуют, чтобы она дошла до другой стороны, для ответа и для того, чтобы акцепт дошел. Статья 49 считает договор, заключенный перепиской, заключенным в момент и в месте, когда акцепт доходит до сведения оферента, если не согласовано иное или не требуется законом или обычаем. По статье 50 договор по телефону или подобным средством следует правилу о договоре на одной встрече в отношении заключения и времени и следует правилу о переписке в отношении места. Как только оферта и акцепт соединились, договор связывает обе стороны, и ни одна не может отказаться, если они не договорились иначе или закон или обычай не предусматривает иное (статья 47).
Если стороны согласовали все существенные вопросы и оставили второстепенные для последующего согласования, договор все равно образуется, если они не имели в виду иное, а любой второстепенный пункт, по которому они не могут договориться, решает судья в соответствии с характером сделки, обычаем и справедливостью (статья 52). Письмо о намерениях, перечисляющее неурегулированные существенные условия, это другое дело, и оно не отвечает этому критерию.
Типовые условия
По статье 51, если стороны договорились, что их отношения регулируются типовым договором или типовыми правилами, эти условия применяются, если сторона не докажет, что при заключении соглашения она не знала их и не имела возможности их узнать. Если неизвестные условия существенные, договор ничтожен. Если они второстепенные, разногласие решает судья. Сторона, которая присылает короткую страницу для подписи и ссылается на условия, которые она не предоставила, подвергается этому риску.
Согласие, дееспособность и ее пороки
Статья 33 требует, чтобы воля существовала в момент совершения акта и была выражена. Статья 34 допускает выражение словами, письменно, обычно используемым знаком, взаимным обменом, показывающим согласие, или любой иной позицией, значение которой не оставляет сомнений в обстоятельствах. Статья 83 говорит, что согласие действительно, только если оно исходит от лица, обладающего дееспособностью, и свободно от пороков. Возраст совершеннолетия составляет двадцать один полный год по григорианскому календарю (статья 96). В сделках с компанией полномочия подписанта проверяйте отдельно, как описано ниже.
Кодекс перечисляет четыре порока, которые делают договор оспоримым:
- Заблуждение (статьи 147-150). Сторона, давшая согласие из-за заблуждения, так что иначе она бы не согласилась, может требовать признания недействительности, только если другая сторона разделяла то же заблуждение без какого-либо ее влияния, которого можно было избежать, либо знала о нем, либо могла легко его обнаружить. При дарении признание недействительности может быть потребовано независимо от общего заблуждения или осведомленности другой стороны (статья 147(2)). Заблуждение в праве также учитывается, но сторона не может ссылаться на свое заблуждение способом, противоречащим добросовестности, а ошибка в расчете или описка не влияют на действительность.
- Обман (статьи 151-155). Обман, побудивший к заключению договора, допускает признание недействительности, если сторона докажет, что на этих условиях она бы не согласилась без него. Статья 152 считает обманом ложь о фактах и обстоятельствах договора или молчание о них в нарушение обязанности честности или откровенности, которую накладывают закон, соглашение, характер сделки или особое доверие. Обман должен исходить от другой стороны или связанного с ней лица, а обман третьим лицом учитывается, только если другая сторона знала о нем или могла знать. При дарении статья 154 допускает признание недействительности из-за обмана независимо от того, кто его применил.
- Принуждение (статьи 156-158). Согласие, данное под страхом, неправомерно вызванным, серьезного вреда лицу или третьему лицу в отношении жизни, тела, чести, репутации или имущества, может быть признано недействительным. По статье 157 принуждение должно исходить от другой стороны, ее представителя, последователя, посредника или выгодоприобретателя; если оно исходит от третьего лица, признание недействительности возможно, если другая сторона знала или, как предполагается, должна была знать о нем при заключении договора. При дарении статья 158 допускает признание недействительности независимо от того, кто вызвал принуждение.
- Эксплуатация (статьи 159-161). Если лицо использовало настоятельную нужду другого, явное легкомыслие, очевидную слабость, неудержимое желание или моральный авторитет, чтобы получить договор с грубым дисбалансом между тем, что оно должно исполнить, и тем, что получает, судья может уменьшить его обязательства, увеличить обязательства другой стороны или признать договор недействительным. Иск прекращается через один год со дня договора (с более поздним началом, когда эксплуатировались желание или моральный авторитет) и в любом случае через пятнадцать лет.
Простое неравенство в стоимости, не вытекающее ни из чего из этого, не влияет на договор, если закон не говорит иное (статья 162).
Подписание через представителя
Статья 53 допускает заключение договора через представителя, если закон не требует, чтобы доверитель действовал лично. Полномочия представителя определяются документом о представительстве (статья 54), хотя, когда представительство возникает по соглашению, доверитель, публично объявивший о полномочиях своего представителя или уведомивший о них лицо, связан перед теми, кто на них полагается, даже если они выходят за пределы документа. Документ не обязан принимать форму, которую закон требует для самого акта, если закон не говорит иное (статья 55). Когда представитель заключает договор в пределах своих полномочий от имени доверителя, последствия переходят непосредственно к доверителю (статья 57). Если представитель не раскрывает, что действует за доверителя, другую сторону нельзя принудить считать доверителя своим контрагентом, если только она не знала или должна была знать о представительстве или ей это было безразлично (статья 58), а в остальном представитель связан лично (статья 59). По статье 60 при представительстве по соглашению договор, заключенный от имени доверителя после прекращения полномочий, все же связывает доверителя перед контрагентом, который вместе с представителем не знал и не мог знать, что полномочия прекратились. На практике запросите доверенность или выписку из торгового реестра и прочитайте ее объем.
Задаток в Кувейте: цена выхода из сделки
Статья 74 говорит, что выплата задатка при заключении договора означает, что каждая сторона имеет право отказаться, если не видно, что они имели в виду иное или обычай не предусматривает иное. Статья 75 говорит, что если плательщик отказывается, он теряет задаток, а если отказывается получатель, он обязан вернуть его и уплатить его эквивалент, во всех случаях независимо от ущерба, который причиняет отказ. Статья 77 считает невозможность исполнения, относящуюся на счет стороны, осуществлением права на отказ, причем ее ответственность ограничивается задатком, и требует вернуть задаток плательщику, если невозможность вытекает из постороннего обстоятельства, которое ни одна из сторон не контролирует. Многие иностранные стороны ожидают, что задаток является твердым обязательством. В Кувейте он по умолчанию является ценой свободы выйти из сделки, если договор не говорит иное.
Договоры присоединения
Статья 80 говорит, что договору не препятствует образоваться то, что одна сторона акцептовала, подчинившись проекту, который другая сторона подготовила заранее и отказывается обсуждать. По статье 81, если такой договор содержит произвольные условия, судья может по требованию присоединяющейся стороны изменить их, чтобы устранить несправедливость, или полностью освободить ее от них, даже если она знала о них, а любое соглашение об обратном недействительно. Статья 82 говорит, что в договорах присоединения сомнение всегда толкуется в пользу присоединяющейся стороны. Поэтому составитель должен ожидать, что его односторонние условия будут проверены, а присоединяющаяся сторона должна знать, что у суда есть это право.
Что мы проверяем до того, как вы подпишете
Мы проверяем предмет и основание договора, цепочку оферт и ответов и то, какой из них образовал договор, любые прежние сделки и их влияние на молчание, применяется ли требуемая форма, полномочия подписанта, оговорку о задатке, а также типовые условия и условия присоединения. Мы переписываем неоднозначные условия, потому что по статье 194 неразрешенное сомнение толкуется в пользу стороны, которой условие навредило бы, в частности должника, если условие возлагает на него обязательство или делает его бремя тяжелее, без ущерба для защиты присоединяющейся стороны по статье 82. Мы оказываем эту услугу из нашего офиса в Кувейте.
Читайте также: Возвращенные чеки в Кувейте: жалоба и права держателя | Коммерческие договоры в Саудовской Аравии: руководство по Закону о гражданских сделках | Коммерческое и корпоративное право в Кувейте
Часто задаваемые вопросы
Образует ли акцепт с оговорками договор в Кувейте?
Нет. Акцепт, не соответствующий оферте, считается отказом с новой офертой. Договор образуется, только когда соответствующий акцепт доходит до другой стороны (статья 43).
Всегда ли задаток теряется, если я отказываюсь?
По умолчанию задаток дает каждой стороне право отказаться. Плательщик теряет его, а получатель, который отказывается, возвращает его и уплачивает равную сумму, если стороны не имели в виду иное или обычай не предусматривает иное (статьи 74 и 75).
Может ли молчание считаться акцептом в деловых отношениях?
Да. Молчание там, где требуется заявление, считается акцептом, в частности когда между сторонами были прежние сделки и оферта к ним относится (статья 44).
Может ли кувейтский суд изменить несправедливые условия в типовом договоре?
Да, в договоре присоединения, по требованию присоединяющейся стороны. Судья может изменить или отменить произвольные условия, а любое соглашение об обратном недействительно (статья 81).
Достаточно ли подписи работника или агента?
Она связывает компанию только в пределах полномочий представителя, с исключениями из статей 54 и 60. Мы проверяем документ о полномочиях до подписания.
Проверяете ли вы коммерческие договоры в Кувейте?
Да. Из нашего офиса в Кувейте мы проверяем заключение и условия договоров до подписания и в спорах.