Закон о гражданских сделках, изданный королевским указом № M/191 от 29/11/1444 г. хиджры (18 июня 2023 года) и действующий с 16 декабря 2023 года, свел общие правила о договоре в один письменный закон. Иностранная сторона, которая готовит договор для рынка Саудовской Аравии, теперь может найти в одном тексте многие правила, которые раньше встречались только в некодифицированных принципах шариата и в судебной практике. Закон охватывает обязанности до подписания, момент заключения договора, его исполнение и толкование, последствия нарушений и пределы, в которых стороны вправе отступить от диспозитивных правил. В этой статье мы объясняем из нашего офиса в Кувейте и совместно с нашими партнерами в Саудовской Аравии, что закон означает для компании, которая ведет переговоры, составляет или исполняет коммерческий договор в Королевстве, и что проверить перед подписанием.
Обязанности до появления договора
Недобросовестные переговоры влекут ответственность
Статья 41 исходит из защитного правила: ведение переговоров о договоре никого не обязывает его заключить. Сторона вправе уйти. Статья добавляет ограничение на то, как это можно сделать. Сторона, которая ведет переговоры или прекращает их недобросовестно, отвечает за вред, причиненный другой стороне. Размер возмещения ограничен особым образом: оно не включает упущенную выгоду от договора, о котором велись переговоры. Статья не перечисляет виды возмещаемого вреда. Исключена ожидаемая прибыль, поэтому иск касается понесенного вреда, например напрасных расходов, а не сделки, на которую рассчитывала другая сторона.
Та же статья говорит, что считается недобросовестностью. Недобросовестностью является несерьезность намерений на переговорах. Так же квалифицируется умышленное непредставление существенной информации по договору. На практике дорого могут обойтись три вида поведения, в зависимости от того, свидетельствуют ли они о несерьезности намерений или о сокрытии существенного факта (сами по себе они недобросовестностью не являются): начало переговоров без реального намерения заключить договор, чтобы получить информацию или задержать конкурента; удержание другой стороны в ожидании без обязательств при наличии конкурирующего предложения в запасе; и отказ в последний момент после того, как другая сторона понесла большие расходы, полагаясь на ваше поведение.
Раскрытие существенной информации больше не факультативно
Раньше молчание было инструментом переговоров. По статье 41(2) умышленное непредставление существенной информации по договору само является недобросовестным ведением переговоров. Статья не перечисляет, какие факты существенны, и мы не утверждаем, что существует установившийся перечень. Безопасный рабочий подход состоит в том, чтобы считать существенным любой факт, который разумный контрагент взвесил бы при решении, заключать ли договор и по какой цене: незавершенный спор об активе, лицензия, срок которой вот-вот истекает, исключительное право, уже предоставленное другому дистрибьютору, известный дефект товара или объекта. Если вы это знаете и от этого зависит решение другой стороны, зафиксируйте это письменно до подписания.
Как защитить себя на стадии переговоров
Поскольку ответственность может возникнуть до всякого договора, стадии переговоров нужен отдельный документ. Обычно достаточно трех шагов. Во-первых, в начале письменно зафиксируйте, являются ли переговоры эксклюзивными, вправе ли любая из сторон вести переговоры с другими и кто несет собственные расходы, если переговоры закончатся ничем. Во-вторых, ведите датированный учет того, что и когда было раскрыто, чтобы можно было ответить на последующее обвинение в сокрытии. В-третьих, избегайте в письмах и в предварительных условиях формулировок, которые убеждают другую сторону, что сделка состоится, когда это не так: заверения, побуждающие к расходам, обычно становятся основой иска о недобросовестности.
Заключение договора: существенные условия, несущественные условия и рамочные соглашения
Согласования существенных условий достаточно
Статья 42 отвечает на вопрос, который часто возникает в коммерческих сделках: может ли существовать договор, если стороны оставили некоторые детали открытыми? По статье, если стороны согласовали существенные вопросы и отложили согласование несущественных, этого достаточно, чтобы считать, что акцепт соответствует оферте. Последующее разногласие по несущественным вопросам договор не отменяет, если только стороны не поставили заключение договора в зависимость от согласования этих вопросов. Если по несущественным пунктам согласия достичь не удалось, их решает суд в соответствии с положениями закона, характером сделки и обычаем.
Практический вывод: такое условие должно быть написано. Подписанный перечень основных условий, который определяет цену, предмет и срок и содержит оговорку «прочие условия подлежат согласованию», может быть договором. Если стороны хотят, чтобы ничто не связывало их до подписания полного соглашения, документ должен прямо об этом сказать.
Обещание заключить договор обязывает только в ограниченных случаях
Статья 43 касается обещания заключить договор в будущем. Такое обещание, данное одной стороной или обеими, не обязывает, если только стороны не согласовали существенные вопросы будущего договора и срок его заключения, а условия договора, включая формальности, которые закон требует для него, не выполнены на момент обещания. Если обещавший затем не исполняет обещание, а получатель обещания требует исполнения, судебное решение, если оно вынесено, заменяет договор.
Поэтому письмо о намерениях, в котором обещано позднее подписать договор поставки или агентский договор, может связывать его автора, если оно фиксирует существенные условия и срок подписания, и в этом случае суд может вынести решение, которое заменит сам договор. Письмо, оставляющее существенные условия и срок открытыми, таким образом не обязывает.
Задаток
По статье 44 задаток, уплаченный при заключении договора, означает, что отказаться от договора вправе только сторона, которая его уплатила, и что при отказе она не может получить его обратно, если стороны не договорились об ином. Если срок для отказа не установлен, его определяет суд с учетом обычая и обстоятельств. Плательщик, который молчит до истечения срока или не исполняет до этого свои обязательства, считается отказавшимся. Коммерческой стороне, которая вносит задаток, следует указать в договоре, является ли он задатком, дающим право отказаться, или авансом в счет цены, потому что закон по умолчанию придает ему первое значение.
Рамочные соглашения
Статья 45 определяет рамочное соглашение как договор, в котором стороны фиксируют основные условия, применимые к любым договорам, которые будут заключены между ними позднее, и устанавливает, что рамочное соглашение считается частью этих договоров. Это правовая основа генерального договора поставки, генерального договора оказания услуг и дистрибуторской рамки с заказами по мере необходимости. Из этого следуют два вывода. Рамочное соглашение нужно составлять так же тщательно, как обычный договор, потому что его условия будут читаться в составе каждого заказа. И в рамочном соглашении нужно указать, что происходит при противоречии между заказом и им, потому что закон делает рамочное соглашение частью заказа и сам не ставит одно выше другого.
Одно предостережение о терминологии. Статья 42 о существенных и несущественных вопросах и статья 45 о рамочных соглашениях представляют собой разные правила. Меморандум о взаимопонимании не становится рамочным соглашением только оттого, что он так назван. Обязывает ли он, зависит от того, что он фактически решает: существенные условия (статья 42), обещание заключить договор со сроком (статья 43) или основные условия будущих договоров (статья 45). Мы читаем документ, а не его название.
Типовые договоры и включаемые документы
Еще два правила важны для всех, кто использует типовые условия. Статья 40 считает акцепт в договоре присоединения совершенным, когда присоединяющаяся сторона признает не подлежащие обсуждению условия оферента. Статья 96 позволяет суду изменить произвольные условия договора присоединения или освободить присоединяющуюся сторону от них, как требует справедливость, и признает недействительным любое соглашение об обратном. Поставщику с типовыми условиями не следует считать, что каждое положение устоит. Статья 46 добавляет, что прямая или подразумеваемая ссылка в договоре на образец документа, конкретные правила или другой документ делает этот документ частью договора. Это удобно, когда вы включаете торговые условия, и рискованно, если вы никогда не читали то, что включили.
Исполнение договора
Обязательная сила и добросовестность
Статья 94 устанавливает, что действительный договор может быть расторгнут или изменен только по соглашению или на основании положения закона и что стороны должны его исполнять. Статья 95 требует исполнять договор в соответствии с его положениями и способом, соответствующим добросовестной практике, и говорит, что договор обязывает сторону не только к его положениям, но и к требованиям положений закона, обычая и характера договора. Последнее легко упустить: сторона не может опираться только на буквальный текст, если обычай или характер договора добавляют обязательство.
Толкование
По статье 104, если формулировка договора ясна, ее смысл нельзя отвергнуть под предлогом толкования ради выяснения намерения сторон. Если толкование необходимо, суд ищет общее намерение сторон и не останавливается на буквальном значении слов, руководствуясь обычаем, обстоятельствами договора, характером сделки и доверием, которого следует ожидать между сторонами; условия договора разъясняют друг друга. Сомнение разрешается в пользу стороны, которая несет бремя обязательства или условия, а в договоре присоединения в пользу присоединяющейся стороны. Правило составления договора простое: пишите ясно, определяйте ключевые термины и не рассчитывайте на последующий спор о том, что вы имели в виду.
Когда исполнение становится трудным
Исключительные обстоятельства и обязанность вести переговоры
Статья 97 представляет собой правило, которое иностранные стороны понимают неверно чаще всего. Если общие исключительные обстоятельства, которые нельзя было предвидеть при заключении договора, делают исполнение договорного обязательства настолько обременительным для должника, что ему грозит тяжелый ущерб, должник может без неоправданной задержки предложить другой стороне начать переговоры. Просьба о переговорах не дает должнику права прекратить исполнение. Если в разумный срок согласие не достигнуто, суд может, взвесив обстоятельства и интересы обеих сторон, снизить обременительное обязательство до разумного уровня. Любое соглашение, противоречащее статье, недействительно.
Слово «общие» в арабском тексте закона имеет значение: правило нацелено на обстоятельства, которые затрагивают рынок или отрасль сторон в целом, а не на убыток, свойственный бизнесу одной стороны. Отсюда три вывода. Средство защиты состоит в снижении обязательства судом, а не в праве отказаться от договора. Должник должен поднять вопрос без промедления. И поскольку обратное соглашение недействительно, условие «никаких переговоров ни при каких обстоятельствах» это правило не устраняет. Сторона, которая сама приостанавливает исполнение и называет это чрезмерной обременительностью, рискует оказаться стороной, нарушившей договор.
Невозможность исполнения и форс-мажор
Статья 110 касается невозможности исполнения. Если исполнение обязательства по двустороннему договору становится невозможным по причине, не зависящей от должника, это обязательство и соответствующее ему обязательство прекращаются, и договор автоматически расторгается. Если невозможна только часть, прекращение охватывает эту часть, и то же применяется, когда невозможность временная в договоре, рассчитанном на срок. В обоих случаях кредитор может потребовать расторжения, а суд может отклонить требование, если нарушенная часть незначительна. Статья 125 добавляет, что лицо не отвечает за вред, который, как доказано, возник по причине, не зависящей от него, например в силу форс-мажора или по вине третьего лица либо потерпевшего, если не согласовано иное, а статья 174 позволяет сторонам согласовать, что последствия форс-мажора несет должник. В коммерческом договоре это означает, что оговорка о форс-мажоре важна: она может расширить или сузить распределение риска по умолчанию.
Нарушение и расторжение
По статье 107, если сторона двустороннего договора не исполняет его, другая сторона может после уведомления нарушившей стороны потребовать исполнения или расторжения и в любом случае требовать возмещения, где оно применимо; суд может отклонить требование о расторжении, если неисполненная часть незначительна по сравнению с обязательством. Статья 108 позволяет сторонам согласовать, что кредитор может расторгнуть договор без судебного решения в связи с нарушением должника, но кредитор все равно должен уведомить должника о намерении расторгнуть договор, если стороны прямо не согласовали иное. Поэтому условие об автоматическом расторжении не заменяет уведомление. Статья 114 позволяет стороне приостановить собственное исполнение, когда другая сторона не исполняет соответствующее обязательство, срок которого наступил. Статья 111 возвращает стороны в прежнее положение после расторжения, с возмещением, если это невозможно, и устанавливает, что расторжение договора, рассчитанного на срок, не действует задним числом. Статья 113 сохраняет после расторжения силу положений об урегулировании споров и о неразглашении, если не согласовано иное.
Ограничение и определение размера ответственности
Условия об исключении ответственности
Статья 173 допускает соглашение, освобождающее должника от возмещения вреда, причиненного неисполнением или просрочкой, но не тогда, когда вред вызван обманом или грубой неосторожностью должника, и запрещает любое соглашение, освобождающее сторону от ответственности за вредоносное действие. Поэтому условие об ограничении ответственности действительно в отношении обычного нарушения договора и не может использоваться для покрытия обмана, грубой неосторожности или вредоносного действия.
Заранее согласованное возмещение
По статье 178 стороны могут заранее определить размер возмещения, в договоре или в последующем соглашении, если только предметом обязательства не является денежная сумма, и право на возмещение не требует уведомления. Статья 179 ограничивает то, что может сделать такое условие: возмещение не подлежит выплате, если должник докажет, что кредитор не понес вреда; суд может снизить его по ходатайству должника, если тот докажет, что оно чрезмерно или что первоначальное обязательство было частично исполнено; и суд может увеличить его по ходатайству кредитора, в пределах вреда, если обман или грубая неосторожность должника причинили вред, превышающий согласованную сумму. Любое соглашение, противоречащее статье, недействительно. Условие о заранее согласованном возмещении полезно, но это не твердая цена нарушения, и им нельзя заранее определить возмещение, когда обязательство состоит в уплате денежной суммы.
Кабальные договоры
Статья 68 позволяет суду по ходатайству потерпевшей стороны уменьшить ее обязательства, увеличить обязательства другой стороны или признать договор недействительным, если одна сторона воспользовалась очевидной слабостью другой или ее неотложной нуждой, чтобы получить кабальный договор. Иск необходимо подать в течение 180 дней со дня заключения договора, иначе он не рассматривается. Статья 2 требует исчислять сроки в законе по календарю хиджры, поэтому дату следует рассчитывать внимательно.
Что мы проверяем перед подписанием
Мы проверяем договор и процесс вокруг него. На стадии переговоров мы смотрим, что было сказано и что утаено, зафиксированы ли эксклюзивность и распределение расходов и нужен ли перечень раскрываемых сведений. По договору мы проверяем, будет ли он прочитан как окончательное соглашение, обещание заключить договор или рамочное соглашение; условие об уведомлении о расторжении; положения об обременительности, невозможности исполнения и форс-мажоре на соответствие статьям 97, 110, 125 и 174; условия об ограничении ответственности и о заранее согласованном возмещении на соответствие статьям 173, 178 и 179; любые типовые условия на соответствие статье 96; условия о применимом праве и разрешении споров; и формальности, которых требует конкретный вид договора. Мы оказываем эту услугу из нашего офиса в Кувейте, совместно с нашими партнерами в Саудовской Аравии.
Читайте также: Коммерческие договоры в Катаре: руководство по Гражданскому кодексу для инвесторов | Выход на рынок Саудовской Аравии: новый Закон об инвестициях
Часто задаваемые вопросы
Могу ли я нести ответственность за договор, который так и не был подписан?
Да. По статье 41 сторона, которая ведет переговоры или прекращает их недобросовестно, отвечает за вред, причиненный другой стороне, но возмещение не включает упущенную выгоду от договора.
Могу ли я нести ответственность за сокрытие информации на переговорах?
Да, если информация существенна. Статья 41(2) рассматривает умышленное непредставление существенной информации по договору как недобросовестное ведение переговоров.
Обязывает ли меморандум о взаимопонимании в Саудовской Аравии?
Это зависит от его содержания. Он может образовать договор, если определяет существенные условия (статья 42), может быть обязывающим обещанием, если фиксирует существенные условия и срок и отвечает необходимым требованиям (статья 43), или может быть рамочным соглашением (статья 45). Документ, оставляющий существенные условия открытыми, вряд ли обязывает.
Могу ли я прекратить исполнение, если события сделали договор слишком дорогим?
Нет, не самостоятельно. По статье 97 вы можете без неоправданной задержки предложить другой стороне начать переговоры, но такая просьба не дает права прекратить исполнение, а суд может снизить обязательство до разумного уровня, если в разумный срок соглашение не достигнуто.
Можем ли мы ограничить свою ответственность или заранее определить размер возмещения?
Да, в определенных пределах. Условие об ограничении не может исключать ответственность за обман или грубую неосторожность (статья 173), а согласованное возмещение может быть снижено, если оно чрезмерно или вред не наступил, и увеличено в случаях обмана или грубой неосторожности (статья 179). Заранее определить размер нельзя, когда обязательство состоит в уплате денежной суммы (статья 178).
Помогаете ли вы составлять коммерческие договоры в Саудовской Аравии?
Да. Из нашего офиса в Кувейте, совместно с нашими партнерами в Саудовской Аравии, мы составляем и проверяем коммерческие договоры для рынка Саудовской Аравии.