Когда две кувейтские компании решают объединиться, воли сторон и договора о слиянии недостаточно. Закон о компаниях, обнародованный Законом № 1 от 2016 года и изменявшийся впоследствии (в том числе Законом № 15 от 2017 года), устанавливает обязательный порядок: определенные способы слияния, оценку чистых активов, публикацию, которая открывает кредиторам окно для возражений, и особые согласования, если есть облигации или сукук или если увеличивается бремя участников. Отдельный закон о конкуренции добавляет шаг получения разрешения до закрытия сделки. Эта статья объясняет механизм так, как его излагают тексты, из нашего офиса в Кувейте, и дополняет наш опубликованный перечень вопросов для проверки покупателем. Номера статей относятся к Закону о компаниях, если мы не указываем иное. Связанные руководства приведены по ссылкам в конце статьи.
Кто может участвовать в слиянии и с кем
Статья 255 говорит, что компания, даже находящаяся в ликвидации, может быть объединена с другой компанией той же организационно-правовой формы или иной формы. Правило широкое. Слияние не является привилегией только действующих компаний, и сторонам не нужно иметь одну и ту же организационно-правовую форму.
Три способа
Статья 255 называет три способа:
- Слияние путем присоединения (слияние в существующую компанию): одна или несколько компаний прекращаются, и их имущество переходит к существующей компании.
- Слияние путем объединения: две или несколько компаний прекращаются, и создается новая компания, к которой переходит имущество объединяемых компаний.
- Слияние путем разделения и поглощения: имущество компании делится на две или несколько частей, и каждая часть переходит к существующей компании.
Исполнительные регламенты устанавливают процедуры, условия и подробности слияния с учетом следующих статей.
Присоединение шаг за шагом
Статья 256 перечисляет шаги при слиянии путем присоединения:
- Каждая объединяемая компания принимает решение о собственном прекращении.
- Чистые активы объединяемой компании оцениваются по правилам оценки вкладов в натуре из статьи 11 Закона.
- Поглощающая компания принимает решение об увеличении своего капитала на стоимость объединяемой компании.
- Увеличение капитала распределяется между участниками объединяемой компании пропорционально их долям в ней.
- Если новые доли являются акциями и с момента образования поглощающей компании уже прошли сроки, которые Закон устанавливает для обращения акций компании, акции могут обращаться сразу после выпуска.
Объединение шаг за шагом
Статья 257 предусматривает, что при слиянии путем объединения каждая объединяемая компания принимает решение о прекращении, а новая компания образуется по правилам Закона. Если новая компания является акционерной, отчет об оценке вкладов в натуре, подготовленный по статье 11, используется без необходимости представлять его собранию учредителей. Каждой объединяемой компании выделяются доли или акции, равные ее участию в капитале новой компании, и они распределяются между участниками каждой объединяемой компании пропорционально их долям. Если доли новой компании являются акциями и сроки обращения прошли для каждой из объединяемых компаний, акции могут обращаться сразу после выпуска.
Публикация и окно для кредиторов
Статья 258 требует опубликования слияния. Решение о слиянии не может быть исполнено, пока не пройдут тридцать дней со дня его опубликования в Официальной газете. В течение этого срока кредиторы объединяемой компании могут возразить против слияния официальным уведомлением компании. Слияние остается приостановленным, пока кредитор не откажется от возражения, либо возражение не будет отклонено окончательным судебным решением, либо компания не погасит долг, если срок его наступил, или не предоставит достаточные гарантии его погашения, если срок еще не наступил. Если в течение срока возражений не последовало, слияние становится окончательным.
Для покупателя или поглощающей компании это тридцатидневное окно является датой в календаре, вокруг которой нужно планировать. Для кредиторов целевой компании это момент, когда у кредиторов есть переговорная сила, поэтому хорошо организованный процесс предполагает контакт с крупными кредиторами до публикации и заблаговременную договоренность об оплате или обеспечении.
Держатели облигаций, держатели сукук и участники
Статья 259 устанавливает особое условие для слияния акционерной компании, выпустившей облигации или сукук. Собрание держателей облигаций или сукук должно одобрить решение о слиянии большинством, представляющим две трети облигаций или сукук. В противном случае компания должна достичь урегулирования задолженности, которое собрание одобряет тем же большинством. Представитель собрания может возразить против решения о слиянии по правилам о возражениях кредиторов из предыдущей статьи. Статья 260 касается конвертируемых облигаций и сукук: их держатели могут потребовать конвертировать их в акции поглощающей или новой компании в срок, установленный условиями выпуска, по коэффициенту обмена из условий выпуска, сверенному с коэффициентом в договоре о слиянии.
Статья 261 защищает участников и акционеров. Если слияние увеличило бы финансовое бремя участников или акционеров любой из участвующих компаний либо нарушило бы их права, все участники или акционеры этой компании должны одобрить решение. Если участник или акционер возражает против решения о слиянии, применяется правило статьи 251: возражающий участник может выйти и получить стоимость доли или акций по заявлению компании в течение шестидесяти дней со дня регистрации, а стоимость выплачивается по фактической стоимости, указанной в отчете об оценке.
Универсальное правопреемство: почему проверка (due diligence) имеет решающее значение
По статье 262 при слиянии путем присоединения или объединения поглощающая или новая компания занимает место объединяемых компаний во всех их правах и обязанностях. При слиянии путем разделения и поглощения поглощающие компании несут солидарную ответственность по обязательствам разделяемых компаний. Поэтому всякое скрытое обязательство переходит в силу закона. Это делает проверку (due diligence) до принятия решения о слиянии решающим решением для приобретателя, а не формальностью.
Конкурентный барьер
Закон о компаниях это не единственный шаг. Закон Кувейта о конкуренции, Закон № 72 от 2020 года о защите конкуренции, определяет экономическую концентрацию как включающую слияние двух или нескольких лиц путем присоединения или объединения либо слияние частей лиц, если оно ведет к контролю или усиливает контроль (статья 10). По статье 12 заинтересованные лица должны обратиться в Орган по защите конкуренции до завершения, если их зарегистрированные активы или годовые продажи в Кувейте превышают совокупные и индивидуальные пороги, которые устанавливает совет Органа. К заявлению прилагается квитанция об уплате сбора в размере 0,1 процента оплаченного капитала или совокупных активов заинтересованных лиц в Кувейте, в зависимости от того, что меньше, но не более 100 000 кувейтских динаров. Орган изучает влияние концентрации на конкуренцию, и решение принимает совет (статья 13). По статье 14 заинтересованные лица не могут предпринимать никаких шагов для завершения концентрации до решения совета, а другие органы, которые должны одобрять такие операции, обязаны уведомить Орган и одобрять только после решения совета. Непредставление заявления наказывается денежным штрафом до 10 процентов общей выручки сторон за предыдущий финансовый год (статья 34), так же как и заявление с вводящими в заблуждение или неверными данными. Пороги указаны в решениях совета и исполнительных регламентах, а не в самом законе, поэтому мы подтверждаем действующие цифры, прежде чем консультировать, подлежит ли данное слияние уведомлению.
Что мы проверяем до решения о слиянии
Мы проверяем выбор способа, действительность решений о прекращении и об увеличении капитала, оценку чистых активов, план публикации и работу с тридцатидневным окном для кредиторов, согласования держателей облигаций, держателей сукук и участников, а также подачу в орган по конкуренции. Для компаний, чьи ценные бумаги допущены к торгам, мы также проверяем требования Управления рынков капитала о раскрытии информации. Мы оказываем эту услугу из нашего офиса в Кувейте.
Читайте также: Исполнение иностранных арбитражных решений в Кувейте: шаг за шагом | Коммерческие договоры в Кувейте: что должна проверить иностранная сторона | Слияния и поглощения в Кувейте: юридическая проверка (due diligence)
Часто задаваемые вопросы
Может ли компания, находящаяся в ликвидации, участвовать в слиянии в Кувейте?
Да. Статья 255 допускает слияние компании даже при ликвидации с компанией той же или иной организационно-правовой формы.
Какова продолжительность окна для возражений кредиторов?
Тридцать дней со дня опубликования слияния в Официальной газете (статья 258). До этого слияние не может быть исполнено. Возражение приостанавливает слияние, пока от него не откажутся, оно не будет отклонено окончательным судебным решением или долг не будет погашен либо достаточно обеспечен.
Требуется ли одобрение держателей облигаций?
Да, для акционерной компании, выпустившей облигации или сукук. Собрание должно одобрить большинством, представляющим две трети, или одобрить урегулирование задолженности тем же большинством (статья 259).
Может ли выйти участник, который возражает?
Там, где применяется статья 261, участник может выйти и получить стоимость доли по статье 251, подав заявление в течение шестидесяти дней со дня регистрации.
Требует ли слияние разрешения органа по конкуренции?
Может требовать. Если пороги превышены, до завершения необходима подача в Орган по защите конкуренции, а стороны не могут предпринимать шаги для завершения, пока совет не примет решение. Мы подтверждаем действующие пороги для каждой сделки.
Помогаете ли вы со сделками по слиянию в Кувейте?
Да. Из нашего офиса в Кувейте мы проверяем структуру, процедуры и согласования слияния.