Вы выиграли арбитраж в Лондоне, Дубае или Сингапуре, а должник или его имущество находятся в Кувейте. Практический вопрос уже не в том, кто кому должен. Он в том, как бумажное решение становится реальным исполнением в Кувейте. Ответ лежит через Нью-Йоркскую конвенцию 1958 года, Кувейтский гражданский и торговый процессуальный кодекс и несколько практических ловушек. Эта статья описывает путь из нашего офиса в Кувейте, чтобы вы могли спланировать досье до вынесения решения, а не после. Связанные руководства приведены по ссылкам в конце статьи.
Кувейт участвует в Нью-Йоркской конвенции с 1978 года
Кувейт присоединился к Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 28 апреля 1978 года. Для Кувейта она вступила в силу 27 июля 1978 года по таблице статусов, которую ведет ЮНСИТРАЛ. Кувейт сделал одно заявление, которое ЮНСИТРАЛ отмечает как примечание (a): он применяет Конвенцию только к признанию и приведению в исполнение решений, вынесенных на территории другого договаривающегося государства. В таблице ЮНСИТРАЛ нет для Кувейта заявления о коммерческих отношениях, поэтому путь по Конвенции не ограничен такой оговоркой. Сайт с информацией о Нью-Йоркской конвенции указывает как кувейтский акт Декрет-закон № 10 от 1978 года, но мы не подтвердили этот номер по официальному кувейтскому источнику, поэтому опирайтесь на указанные выше даты присоединения и вступления в силу.
Первый вопрос в каждом деле поэтому прост: где было место арбитража? Если место арбитража находится в договаривающемся государстве, Конвенция применяется. Если место арбитража находится в государстве, которое не является участником, путь по Конвенции недоступен, и решение рассматривается по внутренним правилам об иностранных судебных решениях и арбитражных решениях, которые медленнее и менее предсказуемы. Оговорка, выбирающая место арбитража без проверки его договорного статуса, может стоить выигравшей стороне лет.
Какой суд и какая процедура
Заявления о признании иностранного арбитражного решения подаются в суд первой инстанции по статьям 199 и 200 Гражданского и торгового процессуального кодекса. Статья 199 устанавливает условия, которые суд проверяет для иностранных судебных решений: выдавший его суд был компетентен по своему праву, стороны были вызваны и надлежащим образом представлены, решение имеет силу вступившего в силу по праву выдавшего его суда и не противоречит более раннему кувейтскому решению, публичному порядку или нравственности. Статья 199 также связывает исполнение с условиями, которые иностранное государство применяет к исполнению там кувейтских решений, так что взаимность имеет значение, за исключением решений в пользу кувейтского лица, подлежащих исполнению в отношении имущества, принадлежащего кувейтскому лицу (путь по международному договору отдельный, статья 203). Статья 200 применяет то же правило к иностранным арбитражным решениям при условии, что спор может быть предметом арбитража по кувейтскому праву и решение подлежит исполнению в стране, где оно вынесено. Путь по Конвенции отдельный: статья 203 Кодекса сохраняет нормы международных договоров, поэтому эти условия статей 199 и 200 не заменяют собственные основания Конвенции, которые мы рассматриваем ниже. Практики, сообщавшие о Кувейте для вопросника по Нью-Йоркской конвенции, объясняют, что это состязательная процедура: другая сторона уведомляется и заслушивается. Это не штамп без участия другой стороны. Решение суда первой инстанции можно обжаловать в апелляционный суд, а затем в кассационный суд. По описанию практиков, если никто не подает жалобу в установленный срок, на решение ставится исполнительная формула и можно начинать арест имущества должника. Если решение обжаловано, исполнение ждет решения апелляционного суда, которое затем подлежит исполнению, даже если подана кассационная жалоба, если только кассационный суд не распорядится о приостановлении.
По статьям 222-226 Гражданского и торгового процессуального кодекса обеспечительный арест запрашивается мотивированным заявлением без участия другой стороны судье по срочным делам (или, если основное дело уже рассматривается, председателю состава, который его рассматривает). У судьи есть усмотрение, поэтому кредитору не следует считать арест автоматическим. Предварительное разрешение не требуется, если у кредитора уже есть судебное решение, даже не подлежащее исполнению, которое определяет размер долга. Проверьте сроки вручения и подтверждающего иска по статье 225 до подачи.
Необходимые документы
Документы это первое место, где дело об исполнении в Кувейте выигрывается или проигрывается. По отчету практиков, в деле должно быть:
- арбитражное решение, легализованное через посольство Кувейта в стране, где оно вынесено;
- справка арбитражного института или суда о том, что решение окончательное и не может быть обжаловано, также легализованная;
- копия арбитражного соглашения;
- полные переводы решения и соглашения на арабский язык. По статье 74 Кодекса документы на иностранном языке требуют официального перевода, либо обычного перевода, против которого другая сторона не возражает, либо перевода от органа, назначенного судом, и суд всегда может потребовать официальный перевод. Рассчитывайте на официальный.
Сама Конвенция в статье IV просит заявителя представить должным образом заверенный оригинал решения или заверенную копию, оригинал соглашения или заверенную копию и заверенный перевод, если документы составлены не на официальном языке страны, где испрашивается исполнение. Отчеты практиков описывают легализацию и перевод Министерства юстиции как обычную практику, поэтому планируйте их и не полагайтесь на перевод, сделанный за границей. Заказывайте справки в институте одновременно с решением, потому что отсутствие справки об окончательности может стоить месяцев.
Никакой проверки по существу и короткий перечень возражений
Кувейтский суд не рассматривает заново то, что решили арбитры. Отказ ограничен основаниями статьи V Конвенции. Сторона, возражающая против исполнения, должна доказать одно из следующих:
- стороны соглашения были в каком-либо отношении недееспособны, либо соглашение недействительно по праву, которому стороны его подчинили, а при отсутствии такого указания по праву места арбитража;
- возражающая сторона не была надлежащим образом уведомлена о назначении арбитра или об арбитражном разбирательстве либо по другой причине не могла представить свои объяснения;
- решение вынесено по спору, не предусмотренному арбитражной оговоркой, или выходит за ее пределы (с возможностью отделения, если части можно разделить);
- состав арбитража или процедура не соответствовали соглашению сторон, а при его отсутствии праву места арбитража;
- решение еще не стало обязательным или было отменено либо приостановлено компетентным органом по месту арбитража или по праву места арбитража.
Суд может также отказать по собственной инициативе, если предмет спора не может быть урегулирован арбитражем по кувейтскому праву или если признание противоречило бы публичному порядку Кувейта (статья V(2)). Публичный порядок это основание, которого иностранные кредиторы опасаются больше всего, и именно здесь значение имеют обстоятельства решения: условия о процентах, штрафные оговорки и предметы, которые кувейтское право оставляет судам, заслуживают проверки до подачи. Отчет практиков добавляет, что суд обычно удовлетворяет или отклоняет решение целиком, но может привести решение в исполнение после исключения частей, противоречащих публичному порядку, если заявитель просит о частичном признании. В нем также сообщается, что промежуточные и частичные решения нельзя исполнить в Кувейте, только окончательные, и что решение, отмененное по месту арбитража, не может быть признано.
Сроки
По статье 438 Гражданского кодекса (Закон № 67 от 1980 года) иск о личном праве не рассматривается, если другая сторона возражает, по истечении 15 лет, кроме случаев, когда закон устанавливает другой срок. Рассмотренный нами отчет применяет 15-летний срок к производству о признании, считая со дня вынесения решения. Мы не нашли положения, которое устанавливало бы дату начала срока для признания, поэтому подтвердите срок, который применяется к вашему решению. Он длинный, но промедление все равно вредит на практике: имущество перемещается, компании реструктурируются, а свидетели по основному договору уходят. Подавайте без промедления.
Государственный орган на другой стороне
Если ваш контрагент это кувейтское министерство, государственный орган или компания, полностью принадлежащая государству, проверьте, применяется ли к вашему спору режим судебного арбитража; результат зависит от сторон, договора и приведенных ниже пределов юрисдикции. Закон № 11 от 1995 года о судебном арбитраже по гражданским и торговым делам предусматривает одну или несколько арбитражных коллегий при апелляционном суде, каждая из которых состоит из трех судей и двух арбитров, причем каждая сторона выбирает одного арбитра, из списков, которые ведет Арбитражный департамент, или вне их (статья 1). По статье 2 коллегии рассматривают споры, которые стороны согласились им передать. Они также рассматривают споры из договоров, заключенных после вступления Закона в силу, которые предусматривают арбитраж, если иное не предусмотрено договором или специальным арбитражным режимом. Их исключительная юрисдикция по пункту (2) касается споров между министерствами, государственными органами или публичными юридическими лицами и компаниями, полностью принадлежащими государству, или между такими компаниями. Пункт (3) касается требований об арбитраже, подаваемых физическими лицами или частными юридическими лицами против министерств, государственных органов или публичных юридических лиц, если спор еще не передан в суды; он не называет компании, принадлежащие государству, обязательными ответчиками. Статья 2 в редакции Закона № 102 от 2013 года ограничивает юрисдикцию коллегии по пунктам (2) и (3) требованиями не свыше 500 000 кувейтских динаров, включая финансовые споры из административных договоров. Проверьте действующий текст закона, прежде чем полагаться на этот режим в конкретном споре. Статья 2 говорит, что коллегии рассматривают споры бесплатно, но статья 3 требует от сторон внести вознаграждение арбитров. Кассационный суд рассматривает заявления об отводе члена коллегии. Заявление подается в канцелярию кассационного суда в течение пяти дней с момента уведомления о формировании коллегии или с даты, когда основание возникло или стало известно заявителю, если она более поздняя. Подача не останавливает арбитраж, а решение об отклонении заявления нельзя обжаловать никаким путем (статья 6). Решение коллегии имеет силу вступившего в силу и подлежит исполнению по Гражданскому и торговому процессуальному кодексу, как только канцелярия апелляционного суда поставит на нем исполнительную формулу (статья 9), и его можно оспорить в кассации только по основаниям, указанным в статье 10.
Для подрядчика, поставщика или инвестора, имеющего дело с государственным органом, этот режим меняет способ составления оговорки о спорах, поэтому ее следует проверить до подписания.
Ошибки, которые губят добротное дело об исполнении
- Опора на решение, вынесенное с местом арбитража в государстве, не являющемся участником Конвенции, без проверки внутреннего пути.
- Документы или переводы, не соответствующие применимым требованиям к подаче.
- Отсутствие в деле справки об окончательности.
- Арбитражная оговорка, подписанная лицом без полномочий связывать компанию.
- Слишком поздний старт, после того как должник вывел имущество.
- Просьба об исполнении промежуточного или частичного решения.
Это процессуальные и практические риски исполнения, а также риски, связанные с полномочиями. Планирование до подписания и быстрые действия после решения могут снизить эти риски.
Что мы проверяем до подписания и после решения
На стадии составления договора мы проверяем место арбитража и является ли его государство участником Конвенции, язык и регламент, полномочия подписантов и, если другая сторона государственный орган, применяется ли Закон № 11 от 1995 года. После решения мы проверяем, что досье полное, легализовано и переведено, выявляем имущество должника в Кувейте, рассматриваем обеспечительный арест и выбираем время подачи. Мы оказываем эту услугу из нашего офиса в Кувейте.
Читайте также: Возвращенные чеки в Кувейте: жалоба и права держателя | Слияния компаний в Кувейте: способы, кредиторы, конкуренция | Коммерческий арбитраж в Кувейте: руководство
Часто задаваемые вопросы
Участвует ли Кувейт в Нью-Йоркской конвенции?
Да. Кувейт присоединился 28 апреля 1978 года, и Конвенция вступила для него в силу 27 июля 1978 года. Он применяет Конвенцию только к решениям, вынесенным на территории другого договаривающегося государства.
Какой суд рассматривает заявление об исполнении иностранного решения?
Суд первой инстанции, по статьям 199 и 200 Гражданского и торгового процессуального кодекса, в производстве, где заслушивается другая сторона. Его решение можно обжаловать в апелляционный суд и в кассационный суд.
Пересматривает ли кувейтский суд иностранное решение по существу?
Нет. Отказ ограничен основаниями статьи V Конвенции, такими как недействительное соглашение, ненадлежащее уведомление, превышение полномочий или нарушение публичного порядка. Первую группу оснований должна доказать сторона, возражающая против исполнения.
Какие документы мне нужны?
Легализованное решение, справка об окончательности, арбитражное соглашение и заверенные переводы решения и соглашения на арабский язык, как описано выше. Мы подтверждаем действующие требования к подаче перед каждой подачей.
Что делать, если контрагент это кувейтский государственный орган?
Закон № 11 от 1995 года предусматривает коллегии судебного арбитража, но путь зависит от сторон, договорной арбитражной оговорки и применимых пределов юрисдикции. Принадлежность государству сама по себе не делает любое частное требование обязательно арбитрабельным в этих коллегиях. Статья 2 в редакции Закона № 102 от 2013 года ограничивает юрисдикцию коллегии по пунктам (2) и (3) требованиями не свыше 500 000 кувейтских динаров, включая финансовые споры из административных договоров. Проверьте действующий закон, прежде чем выбирать путь. Статья 2 Закона № 11 от 1995 года говорит, что коллегии рассматривают споры бесплатно, но статья 3 требует от сторон внести вознаграждение арбитров.
Помогаете ли вы с приведением арбитражных решений в исполнение в Кувейте?
Да. Из нашего офиса в Кувейте мы помогаем клиентам добиваться признания и исполнения внутренних и иностранных арбитражных решений.