Vous avez gagné l'arbitrage à Londres, à Dubaï ou à Singapour, et le débiteur ou ses actifs se trouvent au Koweït. La question pratique n'est plus de savoir qui doit quoi à qui. Elle est de savoir comment une sentence sur papier devient une exécution réelle au Koweït. La réponse passe par la Convention de New York de 1958, par le Code de procédure civile et commerciale koweïtien et par une poignée de pièges pratiques. Cet article trace le parcours depuis notre bureau au Koweït, afin que vous puissiez préparer le dossier avant le prononcé de la sentence et non après. Des guides connexes sont indiqués à la fin de cet article.
Le Koweït est un État partie à la Convention de New York depuis 1978
Le Koweït a adhéré à la Convention pour la reconnaissance et l'exécution des sentences arbitrales étrangères le 28 avril 1978. Elle est entrée en vigueur pour le Koweït le 27 juillet 1978, selon le tableau de situation tenu par la CNUDCI. Le Koweït a fait une déclaration, que la CNUDCI consigne sous la note (a) : il n'applique la Convention qu'à la reconnaissance et à l'exécution des sentences rendues sur le territoire d'un autre État contractant. Le tableau de la CNUDCI ne montre aucune déclaration relative aux rapports de nature commerciale (réserve de commercialité) pour le Koweït : la voie de la Convention n'est donc pas limitée par cette réserve. Le site d'information sur la Convention de New York indique le décret-loi n° 10 de 1978 comme instrument koweïtien, mais nous n'avons pas confirmé ce numéro auprès d'une source officielle koweïtienne : fiez-vous donc aux dates d'adhésion et d'entrée en vigueur ci-dessus.
La première question de chaque dossier est donc simple : où se trouvait le siège de l'arbitrage ? Si le siège est dans un État contractant, la Convention s'applique. Si le siège est dans un État qui n'est pas partie, la voie de la Convention n'est pas ouverte et la sentence relève des règles internes sur les jugements et sentences étrangers, plus lentes et moins prévisibles. Une clause qui choisit un siège sans vérifier son statut conventionnel peut coûter des années à la partie gagnante.
Quel tribunal et quelle procédure
Les demandes de reconnaissance d'une sentence étrangère sont déposées devant le Tribunal de première instance, en vertu des articles 199 et 200 du Code de procédure civile et commerciale. L'article 199 fixe les conditions que le tribunal vérifie pour les jugements étrangers : le tribunal qui l'a rendu était compétent selon sa propre loi, les parties ont été citées et régulièrement représentées, la décision a l'autorité de la chose jugée selon la loi du tribunal qui l'a rendue, et elle n'est contraire ni à un jugement koweïtien antérieur ni à l'ordre public ou aux bonnes mœurs. L'article 199 lie aussi l'exécution aux conditions que le pays étranger applique à l'exécution des jugements koweïtiens sur son territoire : la réciprocité compte donc, sauf pour les jugements rendus en faveur d'une personne koweïtienne qui doivent être exécutés contre des biens appartenant à une personne koweïtienne (la voie conventionnelle est distincte, article 203). L'article 200 applique la même règle aux sentences arbitrales étrangères, à condition que la matière puisse faire l'objet d'un arbitrage selon le droit koweïtien et que la sentence soit exécutoire dans le pays où elle a été rendue. La voie de la Convention est distincte : l'article 203 du Code préserve les règles conventionnelles, de sorte que ces conditions des articles 199 et 200 ne remplacent pas les motifs propres à la Convention, que nous exposons plus bas. Les praticiens qui ont répondu pour le Koweït au questionnaire sur la Convention de New York expliquent qu'il s'agit d'une procédure contradictoire : l'autre partie est avisée et entendue. Ce n'est pas un visa ex parte. La décision du Tribunal de première instance peut faire l'objet d'un appel devant la Cour d'appel, puis d'un pourvoi devant la Cour de cassation. Selon les praticiens, si personne ne fait appel dans le délai, la sentence reçoit la formule exécutoire et la saisie des actifs du débiteur peut commencer. Si la décision fait l'objet d'un appel, l'exécution attend l'arrêt de la Cour d'appel, qui est alors exécutoire même si un pourvoi en cassation est formé, sauf si la Cour de cassation ordonne un sursis.
Selon les articles 222 à 226 du Code de procédure civile et commerciale, la saisie conservatoire est demandée par une requête motivée ex parte au juge des référés (ou, si l'affaire principale est déjà pendante, au président de la formation qui en connaît). Le juge dispose d'un pouvoir d'appréciation : le créancier ne doit donc pas la tenir pour automatique. Aucune autorisation préalable n'est nécessaire si le créancier détient déjà un jugement, même non exécutoire, qui fixe le montant de la dette. Vérifiez les délais de signification et d'action en validation de l'article 225 avant de déposer.
Les pièces nécessaires
Les pièces sont le premier endroit où un dossier d'exécution au Koweït réussit ou échoue. D'après le rapport des praticiens, le dossier doit contenir :
- la sentence arbitrale, légalisée par l'ambassade du Koweït dans le pays où elle a été rendue ;
- une attestation de l'institution arbitrale ou du tribunal arbitral certifiant que la sentence est définitive et ne peut faire l'objet d'un recours, également légalisée ;
- une copie de la convention d'arbitrage ;
- des traductions arabes intégrales de la sentence et de la convention. Selon l'article 74 du Code, les documents en langue étrangère exigent une traduction officielle, ou une traduction usuelle à laquelle l'autre partie ne s'oppose pas, ou une traduction émanant d'un organisme désigné par le tribunal, et le tribunal peut toujours exiger une traduction officielle. Prévoyez une traduction officielle.
La Convention elle-même, à son article IV, demande au requérant de produire l'original dûment authentifié de la sentence ou une copie certifiée, l'original de la convention ou une copie certifiée, et une traduction certifiée si les documents ne sont pas dans la langue officielle du pays où l'exécution est demandée. Les rapports de praticiens décrivent la légalisation et une traduction du ministère de la Justice comme une pratique courante : prévoyez-les plutôt que de vous fier à une traduction faite à l'étranger. Commandez les attestations à l'institution en même temps que la sentence, car une attestation de caractère définitif manquante peut coûter des mois.
Pas de révision au fond, et une courte liste de moyens de défense
Un tribunal koweïtien ne rejuge pas ce que les arbitres ont décidé. Le refus est limité aux motifs de l'article V de la Convention. La partie qui s'oppose à l'exécution doit prouver l'un de ceux-ci :
- les parties à la convention étaient frappées d'une incapacité, ou la convention n'est pas valable selon la loi choisie par les parties ou, à défaut, selon la loi du siège ;
- la partie qui résiste n'a pas été dûment informée de la désignation de l'arbitre ou de la procédure, ou n'a pas pu, pour une autre raison, faire valoir ses moyens ;
- la sentence porte sur un différend non visé par le compromis, ou en dépasse les termes (avec une dissociation possible si les parties peuvent être séparées) ;
- la constitution du tribunal arbitral ou la procédure n'a pas été conforme à la convention des parties ou, à défaut, à la loi du siège ;
- la sentence n'est pas encore devenue obligatoire, ou a été annulée ou suspendue par une autorité compétente du siège ou selon la loi du siège.
Le tribunal peut aussi refuser d'office si l'objet du différend n'est pas susceptible d'être réglé par arbitrage selon le droit koweïtien, ou si la reconnaissance serait contraire à l'ordre public koweïtien (article V(2)). L'ordre public est le motif qui inquiète le plus les créanciers étrangers, et c'est celui pour lequel les faits de la sentence comptent : les clauses d'intérêts, les clauses pénales et les matières que le droit koweïtien réserve aux tribunaux méritent une vérification avant le dépôt. Le rapport des praticiens ajoute que le tribunal accorde ou refuse normalement une sentence dans son ensemble, mais qu'il peut l'exécuter après avoir écarté les parties contraires à l'ordre public lorsque le requérant demande une reconnaissance partielle. Il indique aussi que les sentences intérimaires et partielles ne peuvent être exécutées au Koweït, seules les sentences définitives le peuvent, et qu'une sentence annulée au siège ne peut être reconnue.
Les délais
Selon l'article 438 du Code civil (loi 67 de 1980), une action fondée sur un droit personnel n'est pas entendue, si l'autre partie la dénie, après 15 ans, sauf lorsque la loi fixe un autre délai. Un rapport que nous avons examiné applique un délai de 15 ans aux procédures de reconnaissance, compté à partir de la date de la sentence. Nous n'avons pas trouvé de disposition fixant le point de départ pour la reconnaissance : confirmez donc le délai applicable à votre sentence. Ce délai est long, mais le retard nuit quand même en pratique : les actifs bougent, les sociétés sont restructurées et les témoins du contrat sous-jacent partent. Déposez rapidement.
Un organisme public en face
Si votre contrepartie est un ministère, une autorité publique ou une société entièrement détenue par l'État koweïtien, vérifiez si le régime de l'arbitrage judiciaire s'applique à votre litige ; le résultat dépend des parties, du contrat et des limites de compétence ci-dessous. La loi n° 11 de 1995 relative à l'arbitrage judiciaire en matière civile et commerciale prévoit une ou plusieurs formations d'arbitrage auprès de la Cour d'appel, composées chacune de trois juges et de deux arbitres, chaque partie choisissant un arbitre, soit sur les listes tenues par le Département de l'arbitrage, soit en dehors d'elles (article 1). Selon l'article 2, les formations connaissent des litiges que les parties conviennent de leur soumettre. Elles connaissent aussi des litiges nés de contrats conclus après l'entrée en vigueur de la loi qui prévoient l'arbitrage, sauf si le contrat ou un régime d'arbitrage spécial en dispose autrement. Leur compétence exclusive au titre du paragraphe (2) concerne les litiges entre ministères, organismes publics ou personnes morales publiques et sociétés entièrement détenues par l'État, ou entre ces sociétés. Le paragraphe (3) concerne les demandes d'arbitrage formées par des particuliers ou des personnes morales privées contre des ministères, des organismes publics ou des personnes morales publiques, sauf si le litige a déjà été porté devant les tribunaux ; il ne range pas les sociétés détenues par l'État parmi les défendeurs contraints. L'article 2, tel que modifié par la loi n° 102 de 2013, limite la compétence de la formation au titre des paragraphes (2) et (3) aux demandes n'excédant pas 500 000 dinars koweïtiens (KD), y compris les litiges financiers nés de contrats administratifs. Vérifiez le texte en vigueur de la loi avant de vous appuyer sur ce régime pour un litige particulier. L'article 2 dit que les formations statuent gratuitement, mais l'article 3 exige que les parties consignent les honoraires des arbitres. La Cour de cassation statue sur les demandes de récusation d'un membre de la formation. La demande est déposée auprès du greffe de la Cour de cassation dans les cinq jours de la notification de la constitution de la formation, ou de la date à laquelle le motif est né ou est parvenu à la connaissance du demandeur, si elle est postérieure. Son dépôt n'arrête pas l'arbitrage, et la décision rejetant la demande ne peut faire l'objet d'aucun recours (article 6). La sentence d'une formation a l'autorité de la chose jugée et est exécutoire selon le Code de procédure civile et commerciale dès que le greffe de la Cour d'appel y appose la formule exécutoire (article 9), et elle ne peut être attaquée en cassation que pour les motifs énoncés à l'article 10.
Pour l'entrepreneur, le fournisseur ou l'investisseur qui traite avec un organisme public, ce régime change la manière dont la clause de règlement des litiges doit être rédigée : il faut donc l'examiner avant de signer.
Les erreurs qui font échouer un dossier d'exécution solide
- S'appuyer sur une sentence dont le siège est dans un État qui n'est pas partie à la Convention sans vérifier la voie interne.
- Des documents ou des traductions qui ne répondent pas aux exigences de dépôt applicables.
- Une attestation de caractère définitif absente du dossier.
- Une clause d'arbitrage signée par une personne dépourvue du pouvoir d'engager la société.
- Commencer tard, après que le débiteur a déplacé ses actifs.
- Demander l'exécution d'une sentence intérimaire ou partielle.
Ces risques sont de nature procédurale, tiennent aux pouvoirs des signataires et relèvent de la pratique de l'exécution. Une préparation avant la signature et une action rapide après la sentence peuvent réduire ces risques.
Ce que nous examinons avant la signature et après la sentence
Au stade de la rédaction, nous vérifions le siège et si son État est partie à la Convention, la langue et le règlement, les pouvoirs des signataires et, lorsque l'autre partie est un organisme public, si la loi n° 11 de 1995 s'applique. Après la sentence, nous vérifions que le dossier de pièces est complet, légalisé et traduit, nous identifions les actifs du débiteur au Koweït, nous envisageons la saisie conservatoire et nous choisissons le moment du dépôt. Nous fournissons ce service depuis notre bureau au Koweït.
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Questions fréquentes
Le Koweït est-il un État partie à la Convention de New York ?
Oui. Le Koweït y a adhéré le 28 avril 1978 et la Convention est entrée en vigueur pour lui le 27 juillet 1978. Il n'applique la Convention qu'aux sentences rendues sur le territoire d'un autre État contractant.
Quel tribunal connaît d'une demande d'exécution d'une sentence étrangère ?
Le Tribunal de première instance, en vertu des articles 199 et 200 du Code de procédure civile et commerciale, dans une procédure où l'autre partie est entendue. Sa décision peut faire l'objet d'un appel devant la Cour d'appel puis d'un pourvoi devant la Cour de cassation.
Un tribunal koweïtien rejuge-t-il le fond d'une sentence étrangère ?
Non. Le refus est limité aux motifs de l'article V de la Convention, tels qu'une convention invalide, l'absence de notification régulière, un excès de pouvoir ou une atteinte à l'ordre public. La partie qui s'oppose à l'exécution doit prouver le premier groupe de motifs.
De quelles pièces ai-je besoin ?
La sentence légalisée, une attestation de caractère définitif, la convention d'arbitrage et des traductions arabes certifiées de la sentence et de la convention, comme décrit ci-dessus. Nous confirmons les exigences de dépôt en vigueur avant chaque dépôt.
Que faire si ma contrepartie est un organisme public koweïtien ?
La loi n° 11 de 1995 prévoit des formations d'arbitrage judiciaire, mais la voie dépend des parties, de la clause compromissoire du contrat et des limites de compétence applicables. La détention par l'État ne rend pas à elle seule chaque demande privée soumise obligatoirement à l'arbitrage devant ces formations. L'article 2, tel que modifié par la loi n° 102 de 2013, limite la compétence de la formation au titre des paragraphes (2) et (3) aux demandes n'excédant pas 500 000 KD, y compris les litiges financiers nés de contrats administratifs. Vérifiez la loi en vigueur avant de choisir la voie. L'article 2 de la loi n° 11 de 1995 dit que les formations statuent gratuitement, mais l'article 3 exige que les parties consignent les honoraires des arbitres.
Aidez-vous à faire exécuter des sentences arbitrales au Koweït ?
Oui. Depuis notre bureau au Koweït, nous aidons nos clients à faire reconnaître et exécuter des sentences arbitrales nationales et étrangères.