El arbitraje es la vía habitual de resolución de controversias en los contratos comerciales transfronterizos con contrapartes kuwaitíes, desde la construcción y la energía hasta la distribución y los servicios. Kuwait no tiene una única ley unificada de arbitraje: el marco es una matriz construida sobre el Capítulo Duodécimo, artículos 173 a 188, de la Ley de Procedimiento Civil y Comercial promulgada por el Decreto-ley n.º 38 de 1980, y sobre la Ley n.º 11 de 1995 sobre el arbitraje judicial en materia civil y comercial, junto con la Convención de Nueva York de 1958, a la que Kuwait se adhirió por el Decreto-ley n.º 10 de 1978 con una reserva de reciprocidad. Se ha anunciado, dentro de un programa de reforma judicial, una nueva ley de arbitraje inspirada en la Ley Modelo de la CNUDMI, pero, en el momento de redactar este texto, el capítulo de 1980 y la ley de 1995 siguen siendo los textos vigentes. Esta guía lee esos textos en términos prácticos: el convenio arbitral, el tribunal, el procedimiento, el laudo, la anulación, el arbitraje judicial para las controversias con organismos públicos y la ejecución de laudos nacionales y extranjeros.
El convenio arbitral: forma escrita, capacidad y objeto
El artículo 173 de la Ley de Procedimiento Civil y Comercial permite el arbitraje en una controversia concreta o en todas las que surjan de un contrato, y lo permite solo por escrito. No cabe arbitraje en las materias en que la transacción no es legalmente posible, y solo es válido si procede de una persona con capacidad para disponer del derecho litigioso. El objeto debe quedar determinado en el convenio arbitral o durante las alegaciones, so pena de nulidad del arbitraje. El mismo artículo impide a los tribunales conocer de las controversias que las partes acordaron someter a arbitraje, pero el demandado debe oponer la excepción de arbitraje antes de entrar en el fondo, porque la renuncia puede ser expresa o tácita.
La facultad para obligar a una sociedad es el punto en el que con más frecuencia fallan las cláusulas kuwaitíes. La práctica de los tribunales kuwaitíes exige que quien firma un convenio arbitral en nombre de una sociedad tenga una facultad que cubra específicamente el acuerdo de arbitraje; un poder general de gestión o un poder notarial general no bastan necesariamente. Verificamos la facultad del firmante a partir de los documentos constitutivos antes de la firma, porque una cláusula firmada sin la facultad exigida destruye la certeza que las partes buscaban.
La arbitrabilidad y los límites del acuerdo de las partes
El artículo 173 traza el límite exterior de lo que puede someterse a arbitraje: no cabe arbitraje en las materias en que la transacción no es legalmente posible. Las controversias que afectan al orden público, como las penales, las de estado civil y ciertos derechos legales, quedan en manos de los tribunales sea cual sea la cláusula. El mismo artículo excluye también del arbitraje los asuntos urgentes, salvo que las partes acuerden expresamente incluirlos, por lo que una cláusula bien redactada dice expresamente si las solicitudes urgentes quedan cubiertas.
La regla sobre el objeto del artículo 173 merece atención aparte: la controversia debe quedar determinada en el propio convenio arbitral o definida durante las alegaciones, y el arbitraje que no cumpla este requisito es nulo. Una cláusula tan vaga que no permita identificar las controversias que abarca no solo genera discusión: destruye el arbitraje. Al redactar, describimos con precisión las controversias cubiertas y alineamos la cláusula con el alcance del contrato, porque en ese momento se decide la ejecutabilidad del futuro laudo.
Los árbitros: capacidad, número y aceptación
El artículo 174 excluye como árbitro a los menores, a las personas sujetas a tutela, a las privadas de sus derechos civiles por una pena penal y al quebrado no rehabilitado, y exige un número impar de árbitros siempre que haya más de uno, designados en el convenio arbitral o en un acuerdo posterior. El artículo 178 exige que el árbitro acepte el encargo por escrito, expone al árbitro que se retira sin motivo grave a responder por una indemnización, y permite la remoción solo por acuerdo de todas las partes.
La recusación de un árbitro se rige por las mismas causas que la recusación de los jueces, pero solo por motivos surgidos o descubiertos después del nombramiento. Según el artículo 178, la recusación se presenta ante el tribunal originariamente competente en los cinco días siguientes a la notificación del nombramiento o al surgimiento o descubrimiento de la causa, y es inadmisible una vez dictado el laudo o cerradas las alegaciones. La práctica de los tribunales kuwaitíes aplica estrictamente el plazo de cinco días.
El apoyo judicial: nombramiento, medidas cautelares y asistencia
Si la controversia surge sin árbitros acordados, o un árbitro rehúsa, se retira, es removido o está impedido, el artículo 175 faculta al tribunal originariamente competente para nombrar a los árbitros que falten a petición de parte, en el número acordado o complementario de este, y ese nombramiento no es recurrible. Este mecanismo supletorio mantiene viva la cláusula incluso cuando una parte se niega a cooperar en la constitución del tribunal.
En materia de medidas cautelares, los tribunales kuwaitíes tienen la facultad general de ordenar medidas provisionales y conservatorias, y el tribunal arbitral no tiene facultad inherente para concederlas salvo que las partes se la confieran expresamente, una razón de peso para tratar las facultades cautelares en la cláusula. El artículo 180 añade una vía de remisión: cuando un testigo no comparece o se niega a responder, cuando un tercero tiene un documento necesario o cuando hace falta asistencia judicial, el árbitro remite el asunto al juez presidente del tribunal originariamente competente. Una impugnación por falsedad o un incidente penal suspende el arbitraje hasta que recaiga sentencia firme.
El procedimiento y el plazo legal
El artículo 179 exige que el árbitro, en los treinta días siguientes a la aceptación del encargo, notifique a las partes la fecha y el lugar de la primera audiencia y fije fechas para los documentos, las declaraciones y las defensas, sin quedar sujeto a las reglas ordinarias de notificación. Si una parte debidamente notificada no comparece, el laudo puede dictarse con las alegaciones de la parte presente, lo que hace decisiva la práctica de notificación para la solidez posterior del laudo.
El calendario supletorio está en el artículo 181: si las partes no fijaron plazo para el laudo, el árbitro debe dictarlo en los seis meses siguientes a la notificación de la audiencia de arbitraje, y, si no lo hace, cualquier parte puede llevar la controversia ante el tribunal. Las partes pueden prorrogar el plazo expresa o tácitamente, el plazo se suspende mientras el arbitraje está suspendido o interrumpido, y, si cuando se reanuda quedan menos de dos meses, se extiende a dos meses. Redactamos un plazo expreso y un mecanismo de prórroga, porque seis meses son pocos para controversias con mucha documentación.
El laudo: forma, idioma y depósito
El artículo 182 libera al árbitro de los procedimientos ordinarios de alegación salvo lo que disponga el capítulo, permite a las partes acordar su propio procedimiento y exige que el laudo se base en el derecho, salvo que el árbitro haya sido autorizado a actuar como amigable componedor, en cuyo caso solo obliga el orden público. El artículo 176 añade que la autorización para conciliar o decidir como amigable componedor es válida solo para los árbitros designados en el convenio arbitral. El laudo debe dictarse en Kuwait; de lo contrario, se le aplican las reglas sobre laudos extranjeros.
El artículo 183 exige que el laudo se dicte por mayoría y por escrito, y que contenga en particular una copia del convenio arbitral, un resumen de las declaraciones y documentos de las partes, los motivos, la parte dispositiva, la fecha, el lugar y las firmas; un laudo firmado por la mayoría es válido aunque un árbitro se niegue a firmar. El laudo debe redactarse en árabe salvo que las partes acuerden otra cosa, con una traducción oficial adjunta en el depósito. Según el artículo 184, el original del laudo, con el original del convenio arbitral, debe depositarse en la secretaría del tribunal originariamente competente en los diez días siguientes al laudo que pone fin a la controversia. Incorporamos estos pasos de depósito y traducción a la lista de cierre de todo arbitraje que dirigimos, porque son la puerta de entrada a la ejecución.
La ejecución de los laudos kuwaitíes
Un laudo kuwaití no es autoejecutivo. El artículo 185 lo hace ejecutable solo mediante una orden del juez presidente del tribunal en el que se depositó, dictada a petición de parte tras examinar el laudo y el convenio arbitral y comprobar que no existe impedimento a la ejecución y que ha transcurrido cualquier plazo de recurso. La fórmula ejecutiva se pone entonces sobre el laudo original, y la ejecución sigue ante el tribunal de ejecución contra los bienes del deudor.
El artículo 186 hace que el laudo no sea recurrible salvo que las partes hayan acordado una apelación antes de dictarse el laudo, en cuyo caso la apelación va al Tribunal de Primera Instancia constituido como sala de apelación; incluso entonces no cabe apelación cuando el árbitro fue amigable componedor o árbitro de apelación, cuando la controversia no excede de 500 dinares kuwaitíes o cuando el laudo fue dictado por la sala legal. La importancia comercial es que la vía ordinaria contra un laudo kuwaití es la anulación, no la apelación, y que la anulación se limita a las causas legales.
La anulación: causas, plazo y la fianza de 20 KD
El artículo 186 enumera también las causas de anulación, que se aplican aunque las partes hayan pactado otra cosa: que el laudo se dictó sin convenio arbitral o con un convenio nulo o caducado o fuera de su alcance; que existe una causa de revisión; o que una nulidad en el laudo o en el procedimiento afectó al laudo. El artículo 187 exige que la acción de anulación se presente ante el tribunal originariamente competente en los treinta días siguientes a la notificación del laudo, por el cauce ordinario de presentación de demandas, con los motivos expresados so pena de nulidad y con una fianza de 20 dinares kuwaitíes. El Gobierno y las personas exentas de tasas no la depositan, y se pierde por ministerio de la ley si la acción se declara inadmisible o se desestima. Si el tribunal anula el laudo, pasa a decidir él mismo el fondo.
El artículo 188 añade un punto que condiciona la estrategia de ejecución: presentar una acción de anulación no suspende la ejecución. El tribunal puede ordenar la suspensión solo a petición del demandante, cuando la ejecución amenace un daño grave y la causa de anulación parezca sólida, y puede exigir una garantía. Para el acreedor del laudo, esto significa que la homologación y la ejecución pueden avanzar mientras se debate la anulación; para el deudor, la solicitud de suspensión debe defenderse activamente, no darse por supuesta.
El arbitraje judicial según la Ley n.º 11 de 1995
Para las controversias que afectan al Estado, la Ley n.º 11 de 1995 creó salas permanentes de arbitraje en el Tribunal de Apelación. Según el artículo 1, cada sala se compone de tres jueces y dos árbitros elegidos por las partes de las listas del Departamento de Arbitraje, presididos por el juez de mayor antigüedad. El artículo 2 atribuye a la sala tres títulos de competencia: las controversias que las partes acuerden someterle en contratos celebrados después de la entrada en vigor de la ley; las controversias entre ministerios, organismos públicos, personas jurídicas públicas y sociedades de propiedad íntegra del Estado, que le corresponden con carácter exclusivo; y las solicitudes de arbitraje de particulares o sociedades privadas contra ministerios y organismos públicos, que estos deben aceptar salvo que la controversia ya esté ante los tribunales. Los asuntos ante la sala se tramitan gratuitamente.
La ley de 1995 tiene su propio procedimiento y su propia vía de control. El artículo 5 exige que las excepciones de competencia se opongan antes del fondo, el artículo 6 remite las recusaciones de los miembros de la sala al Tribunal de Casación en cinco días, y el artículo 7 exige un laudo motivado dictado por mayoría y pronunciado en audiencia pública y depositado en la secretaría del Tribunal de Apelación en cinco días, sin publicación del laudo sin el acuerdo de ambas partes. Según los artículos 9 a 11, el laudo de la sala es vinculante y ejecutable con la fórmula ejecutiva del secretario del Tribunal de Apelación, y solo cabe impugnación por casación en treinta días por las causas enumeradas, con una fianza de 100 dinares kuwaitíes. Para los contratistas en obras públicas, la elección entre un arbitraje del Capítulo Duodécimo y la sala de la Ley 11 es una decisión real de redacción, y la tomamos deliberadamente.
Los laudos extranjeros y la Convención de Nueva York
Kuwait se adhirió a la Convención de Nueva York de 1958 por el Decreto-ley n.º 10 de 1978, con una reserva de reciprocidad que limita su aplicación a los laudos dictados en otros Estados contratantes. La Convención forma parte del derecho kuwaití y vincula a los tribunales nacionales, de modo que un laudo extranjero de un Estado contratante se ejecuta conforme al marco de la Convención con sus causas limitadas de denegación: invalidez del convenio arbitral, irregularidad procesal, exceso de mandato, composición irregular, laudo aún no vinculante o anulado en la sede, no arbitrabilidad y orden público.
En el plano interno, los artículos 199 y 200 de la Ley de Procedimiento Civil y Comercial regulan el reconocimiento de los laudos extranjeros: la controversia debe ser arbitrable, las partes deben haber sido debidamente citadas y representadas, el laudo debe ser firme y ejecutable en la sede, y la ejecución no debe contradecir una sentencia kuwaití anterior ni el orden público o la moral. En la práctica, la parte vencedora solicita la ejecución con los documentos justificativos y traducciones árabes certificadas, y la calidad del expediente arbitral, la notificación correcta, los términos de referencia firmados y un laudo motivado es lo que decide la rapidez de la fase kuwaití.
La redacción de la cláusula de arbitraje kuwaití
La mayoría de los problemas de ejecución empiezan en la mesa de redacción. La cláusula debe fijar la sede, que determina la ley procesal, la institución o el marco ad hoc, el número de árbitros, el idioma y la ley aplicable al contrato. Las partes pueden elegir un arbitraje institucional, por ejemplo el Centro de Arbitraje Comercial de la Cámara de Comercio e Industria de Kuwait o una institución internacional con sede en el extranjero, o un arbitraje ad hoc con reglas acordadas; cada vía interactúa después con los artículos 173 a 188 cuando la sede o los bienes están en Kuwait.
Los errores que más vemos: una cláusula firmada por alguien sin facultad específica para obligar a la sociedad al arbitraje; una sede elegida sin mapear dónde están los bienes de la contraparte; el silencio sobre el idioma, que deja al artículo 183 imponer el árabe al laudo; la suposición de que las medidas cautelares no están disponibles antes de constituirse el tribunal, cuando los tribunales pueden concederlas; y tratar el laudo como la meta cuando la estrategia de ejecución debió empezar antes. Una cláusula redactada con estos puntos resueltos es el seguro más barato del contrato.
Lo que revisamos en un asunto de arbitraje en Kuwait
Cuando revisamos una cláusula de arbitraje o un expediente de laudo con elemento kuwaití, empezamos por la validez según el artículo 173: forma escrita, capacidad, arbitrabilidad y la facultad específica del firmante. Comprobamos la constitución del tribunal con los artículos 174 y 178, el calendario con los artículos 179 y 181, y la forma, el idioma y el depósito del laudo con los artículos 182 a 184. Para la ejecución preparamos la solicitud del artículo 185 para los laudos kuwaitíes o el expediente de la Convención de Nueva York y de los artículos 199 y 200 para los laudos extranjeros, y evaluamos la exposición a la anulación según los artículos 186 a 188, incluidos el plazo de treinta días y la estrategia de suspensión. Cuando interviene un organismo público, evaluamos la vía de la Ley n.º 11 de 1995 y su control exclusivamente por casación antes de recomendar un foro.
Vea también: nuestra guía de constitución de sociedades en Kuwait y nuestra guía de recuperación de deudas en Kuwait, además de nuestra guía de due diligence en operaciones de fusiones y adquisiciones en Kuwait.
Preguntas frecuentes
¿Es Kuwait parte de la Convención de Nueva York?
Sí. Kuwait se adhirió por el Decreto-ley n.º 10 de 1978 con una reserva de reciprocidad, de modo que los laudos dictados en otros Estados contratantes son ejecutables en Kuwait conforme a la Convención, y los laudos kuwaitíes se benefician de la Convención en el extranjero.
¿Existe una única ley kuwaití de arbitraje?
No. El arbitraje se rige por el Capítulo Duodécimo, artículos 173 a 188, del Decreto-ley n.º 38 de 1980 y por la Ley n.º 11 de 1995 para el arbitraje judicial; se ha anunciado una reforma inspirada en la CNUDMI, pero los textos de 1980 y 1995 siguen vigentes.
¿Pueden el arbitraje y el laudo estar en inglés?
Las partes pueden acordar el idioma, pero según el artículo 183 el laudo se redacta en árabe salvo pacto en contrario, y en el depósito debe acompañarlo una traducción oficial al árabe; los procedimientos judiciales en torno a la ejecución también se tramitan en árabe.
¿Cuánto dura un arbitraje con sede en Kuwait?
Si las partes no fijan plazo, el artículo 181 exige el laudo en los seis meses siguientes a la notificación de la primera audiencia, prorrogables por acuerdo, de modo que los casos bien gestionados se miden en meses y no en años.
¿Puede recurrirse un laudo en Kuwait?
Por defecto, no. Según el artículo 186, un laudo es apelable solo si las partes acordaron una apelación antes de dictarse, con excepciones; la impugnación ordinaria es la anulación por las causas legales en treinta días según el artículo 187.
¿Presentar una anulación detiene la ejecución?
No. El artículo 188 dispone que la acción de anulación no suspende la ejecución; la suspensión exige una solicitud separada que acredite un daño grave y una causa aparentemente sólida, y el tribunal puede exigir una garantía.
¿Qué tienen de especial las controversias con organismos públicos kuwaitíes?
La Ley n.º 11 de 1995 las remite a salas permanentes del Tribunal de Apelación compuestas por tres jueces y dos árbitros; los laudos solo se controlan por casación en treinta días por las causas del artículo 10 y dentro del plazo del artículo 11.
¿Actúan en arbitrajes y procedimientos de ejecución en Kuwait?
Sí. Redactamos y revisamos cláusulas de arbitraje, actuamos como abogados en arbitrajes con sede en Kuwait e institucionales, y llevamos procedimientos de homologación, anulación y ejecución ante los tribunales kuwaitíes. Contáctenos a través de la página de contacto para hablar de su controversia.