Il Bahrein disciplina le fusioni tra società nella Parte XI della Legge sulle società commerciali (Decreto legislativo n. 21 del 2001, articoli da 312 a 319). Una fusione che crea una "concentrazione economica" richiede anche l'approvazione dell'autorità di regolazione della concorrenza quando rientra nei casi fissati con decisione ministeriale ai sensi della Legge n. 31 del 2018 sulla promozione e la tutela della concorrenza. Le offerte pubbliche di acquisto di società aggiungono il modulo Takeovers, Mergers and Acquisitions (TMA) della Banca centrale del Bahrein (CBB). Questa guida espone che cosa dice ciascuna fonte. Assistiamo i clienti in Bahrein dal nostro ufficio in Kuwait, in collaborazione con i nostri partner in Bahrein.
Due modi di fondersi (articolo 312)
L'articolo 312 consente la fusione in due modi:
- Acquisizione (incorporazione): una o più società sono sciolte e il loro patrimonio (attività e passività) passa a una società esistente.
- Consolidamento (fusione in senso stretto): due o più società sono sciolte e si forma una nuova società, a cui passa il patrimonio delle società fuse.
Ciascuna società deve approvare la deliberazione di fusione con la procedura per modificare il proprio atto costitutivo e statuto. In ogni caso, la fusione non deve comportare il monopolio di un'attività economica, di una merce o di un determinato prodotto.
Fusione per acquisizione (articolo 313)
- La società fusa delibera il proprio scioglimento.
- La società fusa è valutata secondo le regole della legge sulla valutazione delle quote conferite in natura.
- La società incorporante (o emergente) delibera di modificare il proprio capitale in linea con la valutazione.
- L'aumento di capitale spetta ai soci della società fusa in proporzione alle loro quote.
- Se le loro partecipazioni sono azioni, esse possono essere negoziate all'emissione, se è trascorso un anno dalla costituzione della società incorporante o emergente.
Fusione per consolidamento (articolo 314)
- Ciascuna società fusa delibera il proprio scioglimento.
- Si forma una nuova società ai sensi della Legge sulle società. Se è una società per azioni, si fa affidamento sulla relazione degli esperti sulla valutazione delle quote in natura ai sensi dell'articolo 99.
- Ciascuna società fusa riceve azioni o quote pari alla sua partecipazione nel capitale della nuova società, e queste spettano ai suoi soci in proporzione alle loro quote.
Pubblicazione e opposizione dei creditori (articolo 315)
La fusione deve essere pubblicata nella Gazzetta Ufficiale e in un quotidiano locale, e annotata nel Registro delle imprese. I titolari di diritti sorti prima della pubblicazione possono opporsi con lettera raccomandata con avviso di ricevimento. Il termine è di quindici giorni lavorativi dalla pubblicazione. Le copie pubblicate meno recenti dell'articolo 315, compreso il Rulebook della CBB, riportano ancora sessanta giorni, ma l'articolo 3 della Legge n. 50 del 2014 ha sostituito "sessanta giorni" con "quindici giorni lavorativi" ovunque compaia nella Legge sulle società commerciali. Se un creditore si oppone, gli effetti della fusione non vincolano quel creditore a meno che accada una di queste cose:
- il creditore rinuncia all'opposizione;
- la società porta la questione in tribunale e una sentenza definitiva respinge l'opposizione; oppure
- la società paga il debito se è scaduto, o presta garanzie adeguate se non è scaduto.
Se nessuno si oppone in tempo, la fusione ha effetto nei confronti dei creditori, e la società incorporante o nuova subentra in tutti i diritti e gli obblighi delle società fuse.
Verificate il termine in vigore prima di pianificare il calendario. Abbiamo letto la sostituzione nell'articolo 3 della Legge n. 50 del 2014, ma non abbiamo letto un testo arabo consolidato aggiornato dell'articolo 315, quindi confermate il termine con il Registro delle imprese.
Negoziazione delle azioni dopo una fusione (articolo 316)
Dopo una fusione per acquisizione, le azioni date in cambio del capitale della società fusa possono essere negoziate all'emissione se è trascorso un anno dalla costituzione della società incorporante, nelle società le cui azioni possono essere negoziate. Dopo un consolidamento, le azioni della nuova società possono essere negoziate all'emissione se è trascorso un anno dalla costituzione di ciascuna società fusa.
Obbligazionisti (articoli da 317 a 319)
Una società per azioni che si è indebitata emettendo obbligazioni può fondersi solo se il consiglio degli obbligazionisti approva la deliberazione di fusione con una maggioranza che rappresenti due terzi delle obbligazioni del prestito. In caso contrario la società deve regolare il debito in un modo che il consiglio accetti con tale maggioranza. Se il consiglio non approva la fusione o la regolazione, o non può riunirsi, il suo rappresentante deve opporsi alla deliberazione di fusione ai sensi dell'articolo 315 (articolo 317). I titolari di obbligazioni convertibili in azioni possono chiedere di convertirle in azioni della società incorporante o nuova entro il termine indicato nell'emissione, con il rapporto di cambio fissato nelle condizioni di emissione e la percentuale di sostituzione prevista dal progetto di fusione (articolo 318). La società incorporante o nuova assume gli obblighi dell'emittente su tali obbligazioni (articolo 319).
Approvazione antitrust
La Legge n. 31 del 2018 definisce la concentrazione economica come un'operazione che trasferisce, in tutto o in parte (mediante fusione o acquisizione), la titolarità di beni, azioni, quote, usufrutto, diritti o obblighi di un'impresa a un'altra e consente a un'impresa o a un gruppo di imprese di controllarne un'altra, direttamente o indirettamente (articolo 1). Ai sensi dell'articolo 11, una concentrazione sorge quando il controllo cambia a causa di:
- una fusione di due o più imprese, in tutto o in parte, se erano indipendenti l'una dall'altra prima della fusione;
- l'acquisizione del controllo diretto o indiretto di un'impresa o di una parte di essa da parte di una o più imprese, o di una o più persone fisiche che già controllano almeno un'impresa; oppure
- la creazione di una joint venture che svolge tutte le funzioni di un'impresa autonoma.
L'articolo 12 vieta di perfezionare le concentrazioni che una decisione ministeriale specifica, emanata dopo aver consultato l'autorità, senza l'approvazione dell'autorità. Vieta inoltre tali operazioni se limitassero in modo significativo la concorrenza nel mercato. La domanda va all'autorità dalla parte interessata o dal suo rappresentante secondo le procedure dell'autorità (articolo 13). L'autorità emana una decisione motivata di accoglimento o di rigetto entro novanta giorni dalla domanda, può apporre condizioni, e può respingere la domanda se la concentrazione limitasse in modo significativo la concorrenza o se le parti non forniscono in tempo le informazioni richieste (articolo 14). Il Ministro può approvare una concentrazione per motivi eccezionali di interesse pubblico, dopo aver consultato l'autorità e con l'approvazione del Consiglio dei ministri (articolo 15).
Le soglie che decidono quali operazioni richiedono l'approvazione non sono nella legge. L'articolo 12 le rimette a una decisione ministeriale. I commentatori citano la Decisione ministeriale n. 72 del 2019 sulle concentrazioni economiche, ma alcuni riferiscono che non sono state pubblicate soglie di notifica. Non abbiamo letto tale decisione, quindi confermate con l'autorità se sia richiesta una notifica prima di firmare. Le guide pratiche riferiscono inoltre che l'autorità per la concorrenza non è ancora costituita e che agisce per essa la Direzione per la tutela dei consumatori del Ministero dell'Industria e del Commercio. Confermate la situazione attuale con il Ministero.
Posizione dominante e abuso (Legge n. 31 del 2018)
Una fusione può lasciare l'acquirente in posizione dominante, quindi il test della Legge sulla concorrenza conta anche per le operazioni che non richiedono approvazione. La Legge considera dominante un'impresa se la sua forza economica le consente di impedire una concorrenza effettiva nel mercato e di agire, in misura rilevante, indipendentemente da concorrenti, clienti e consumatori. Salvo prova contraria, una singola impresa si presume dominante se la sua quota del mercato di prodotto rilevante supera il 40%, e un gruppo di due o più imprese si presume dominante se la sua quota supera il 60%. Una quota inferiore non esclude la dominanza. L'autorità può emanare decisioni che aggiungono criteri o che dichiarano dominanti determinate imprese.
Un'impresa dominante non può abusare della propria posizione, da sola o con altri (articolo 9). La Legge elenca questi esempi di abuso:
- imporre, direttamente o indirettamente, prezzi di vendita o di acquisto o altre condizioni commerciali;
- limitare la produzione, i mercati o lo sviluppo tecnico in modo da danneggiare i consumatori;
- discriminare tra fornitori o clienti in posizioni contrattuali analoghe, quanto a prezzo, qualità del prodotto o altre condizioni;
- subordinare la conclusione di un contratto relativo a un prodotto all'accettazione di obblighi o prodotti che non hanno con esso alcun nesso per natura o per uso commerciale; e
- rifiutare senza giustificazione legittima di vendere o di acquistare, vendere sotto il costo effettivo, o interrompere del tutto i rapporti in modo da escludere i concorrenti dal mercato o renderne difficile la permanenza.
Il divieto non si applica se la condotta è ragionevole secondo il criterio oggettivo per tali imprese ed è proporzionata alla sua giustificazione.
Che cosa può ordinare il Consiglio dell'autorità se un'operazione viola la Legge
Se è provata una violazione dell'articolo 3, 9 o 12, il Consiglio ordina anzitutto al trasgressore di cessare e di rimuovere subito le cause o gli effetti, o entro un termine da esso fissato, fatta salva la responsabilità penale o civile (articolo 49(1)). La regola dell'articolo 12 è quella sulle concentrazioni economiche. Se il trasgressore non rimuove gli effetti di una concentrazione vietata, il Consiglio può con decisione motivata ordinargli di:
- adottare le misure necessarie per abbandonare la concentrazione economica;
- operare in condizioni e entro limiti che ripristinino l'equilibrio concorrenziale; oppure
- cedere determinati beni, azioni o diritti di proprietà, o modificare la concentrazione in modo che le cause o gli effetti della violazione scompaiano (articolo 49(3)).
Il Consiglio può inoltre imporre una multa coercitiva giornaliera fino al 5% delle vendite giornaliere dei prodotti del trasgressore, con tetto di 1.000 BHD al giorno per una prima violazione e di 2.000 BHD al giorno per la stessa violazione entro tre anni da una precedente decisione (articolo 49(4)). Può imporre una sanzione amministrativa non inferiore all'1% e non superiore al 10% delle vendite totali dei prodotti durante il periodo della violazione, fino a tre anni (articolo 49(5)). Entrambe sono riscosse come crediti dovuti allo Stato (articolo 49(6)). Se l'indagine rivela un reato, il Consiglio trasmette gli atti alla Pubblica Accusa. L'autorità pubblica una dichiarazione della violazione, ma solo dopo che è decorso il termine per impugnare la decisione o è stata emessa una sentenza definitiva. La responsabilità civile segue il Codice civile. Per le azioni derivanti dalla violazione dell'articolo 3(1), 9(1) o 12(1), è necessario che vi sia stata prima una decisione dell'autorità che accerti la violazione del convenuto, oppure che l'attore abbia presentato un reclamo o un esposto all'autorità e non abbia ricevuto notizia dell'esito per un anno. Inoltre, il Comitato d'appello deve aver emesso una decisione se la questione era dinanzi ad esso, o il termine per l'appello deve essere scaduto (articolo 52(2)).
Come si svolge un'indagine
Il comitato di indagine dell'autorità deve presentare una relazione motivata all'Amministratore delegato entro sei mesi dall'inizio dell'indagine, e l'Amministratore delegato può prorogare tale termine prima della scadenza, con decisione presa su richiesta del comitato. Ai sensi dell'articolo 46, tutte le proroghe insieme non possono superare ulteriori sei mesi, e si applicano solo quando il ritardo dipende da ragioni estranee al controllo del comitato. L'Amministratore delegato notifica poi le parti entro tre giorni lavorativi dal ricevimento della relazione. Le parti hanno fino a trenta giorni dal ricevimento per presentare osservazioni scritte con i documenti giustificativi. L'Amministratore delegato sottopone la relazione con il proprio parere al Consiglio, che emana una decisione motivata di chiusura dell'indagine, di accertamento dell'assenza di violazione o di adozione di misure ai sensi dell'articolo 49.
Date e autorità provvisoria
La Legge n. 31 del 2018 è stata emanata in Shawwal 1439 H e si applica dal primo giorno del mese successivo allo scadere di sei mesi dalla pubblicazione, salvo la Parte Seconda, che si applica dal primo giorno del mese successivo alla pubblicazione. Un decreto doveva nominare un organismo amministrativo incaricato di svolgere le funzioni dell'autorità fino al suo finanziamento e alla costituzione del suo consiglio. Non abbiamo confermato quale organismo agisca oggi, quindi verificatelo prima di presentare la notifica.
Società pubbliche e offerte pubbliche di acquisto
Per un'offerta su una società quotata si applica il modulo TMA del Rulebook della CBB. Ai sensi di TMA 3.1.1, è richiesta un'offerta obbligatoria quando una persona acquisisce, da sola o nel tempo, il 30% o più dei diritti di voto di una società. La regola copre anche le persone che agiscono di concerto, e chi detiene almeno il 30% ma non più del 50% e acquisisce ulteriori diritti di voto superiori all'1% in qualsiasi periodo di 6 mesi. Verificate ambito ed esenzioni del modulo per la vostra società bersaglio prima di pianificare l'offerta. Quando una parte è un istituto autorizzato dalla CBB, attendetevi ulteriori requisiti regolamentari e pianificate presto il contatto con l'autorità di vigilanza.
Sequenza pratica
- Scegliere la struttura: incorporazione, consolidamento, o acquisto di azioni o di attivi.
- Svolgere la due diligence e valutare la società fusa (regole dell'articolo 313 e dell'articolo 99 per le quote in natura).
- Verificare se l'operazione sia una concentrazione economica rientrante nella decisione ministeriale e, in tal caso, chiedere l'approvazione antitrust.
- Verificare le autorità di settore e, per le società bersaglio quotate, il modulo TMA.
- Approvare le deliberazioni di fusione in ciascuna società con la procedura di modifica.
- Pubblicare la fusione e annotarla nel Registro delle imprese, poi far decorrere il termine di opposizione dei creditori.
- Completare la modifica del capitale o la costituzione ed emettere le azioni.
Si veda anche: Entrare in Bahrein: guida alle forme societarie e alla proprietà straniera | Entrare negli Emirati: forme societarie, proprietà e zone franche
Domande frequenti
Quali sono i due tipi di fusione in Bahrein?
Acquisizione e consolidamento, ai sensi dell'articolo 312.
Una fusione può creare un monopolio?
No. L'articolo 312 dice che la fusione non deve comportare il monopolio di un'attività economica, di una merce o di un determinato prodotto.
Come si oppongono i creditori?
Con lettera raccomandata con avviso di ricevimento entro quindici giorni lavorativi dalla pubblicazione (articolo 315, come modificato dall'articolo 3 della Legge n. 50 del 2014; le copie meno recenti riportano ancora sessanta giorni).
Serve l'approvazione antitrust?
Se l'operazione è una concentrazione economica rientrante nei casi specificati dalla decisione ministeriale, sì. L'approvazione è una condizione preliminare al perfezionamento ai sensi dell'articolo 12 della Legge n. 31 del 2018.
Quando un offerente deve presentare un'offerta per una società quotata?
TMA 3.1.1 richiede un'offerta obbligatoria al raggiungimento del 30% o più dei diritti di voto, tra gli altri casi.
Come aiutate nelle operazioni in Bahrein?
Dal nostro ufficio in Kuwait, in collaborazione con i nostri partner in Bahrein, strutturiamo l'operazione, mappiamo le approvazioni e rivediamo i documenti.