Un produttore straniero che nomina un distributore negli Emirati Arabi Uniti non si limita a firmare un contratto. Entra in un rapporto regolamentato. La Legge federale n. 3 del 2022 sulla regolamentazione delle agenzie commerciali, emanata il 13 dicembre 2022 e in vigore dal 15 giugno 2023, ha sostituito la Legge federale n. 18 del 1981 e stabilisce oggi chi può agire come agente, che cosa rende valida un'agenzia, come può cessare e che cosa l'agente può pretendere dopo. Molte delle sue regole si applicano qualunque cosa dica il contratto. Questo articolo spiega, dal nostro ufficio in Kuwait e in collaborazione con i nostri partner negli Emirati, che cosa significa la legge per un preponente che nomina un agente o distributore e per un agente che difende un incarico in corso. I numeri degli articoli si riferiscono alla Legge federale n. 3 del 2022.
Che cosa disciplina la legge
L'articolo 1 definisce l'agenzia commerciale come la rappresentanza di un preponente da parte di un agente in forza di un contratto di agenzia, distribuzione, vendita, offerta o concessione, o di fornitura di beni o servizi all'interno dello Stato, a fronte di una commissione o di un profitto. Il preponente è il produttore o fabbricante titolare dei beni o dei servizi, all'interno o all'esterno dello Stato, e l'agente è la persona fisica o giuridica per la quale la rappresentanza è costituita dal contratto. La definizione è ampia. Un rapporto descritto come "contratto di distribuzione" o "contratto di rivendita" può rientrarvi se soddisfa gli elementi della definizione, quindi l'etichetta nel contratto non è ciò che decide la questione.
Chi può essere agente
Ai sensi dell'articolo 2, l'attività di agenzia commerciale è riservata alle persone fisiche cittadine degli Emirati e alle società e imprese interamente possedute da cittadini degli Emirati, da persone giuridiche pubbliche o da persone giuridiche private possedute da persone giuridiche pubbliche. Il Consiglio dei ministri, su proposta del Ministro, può consentire a una società internazionale non posseduta da cittadini degli Emirati di esercitare l'attività di agenzia commerciale per i prodotti di sua proprietà, alle condizioni che ritiene opportune, ma solo se non vi è un agente commerciale per quell'agenzia all'interno dello Stato e l'agenzia è nuova e non è mai stata registrata nello Stato. Le società per azioni pubbliche costituite nello Stato in cui i cittadini degli Emirati detengono almeno il 51 per cento del capitale sono escluse dal requisito di proprietà, fatte salve le decisioni del Consiglio dei ministri sulle procedure e sulle condizioni.
Per un preponente straniero la prima domanda è quindi chi sia la controparte. Un distributore posseduto in parte da un investitore straniero non soddisfa il requisito di proprietà dell'articolo 2(1) a meno che rientri in una delle eccezioni.
Validità e registrazione
L'articolo 3 consente l'esercizio dell'attività solo alle persone iscritte nel Registro delle agenzie commerciali presso il Ministero dell'Economia, e un'agenzia non registrata non è valida come agenzia commerciale ai sensi di questa legge (ciò non decide quali rimedi contrattuali ordinari spettino alle parti). L'articolo 4 aggiunge che, per la validità, l'agente deve essere incaricato dal preponente originario con un contratto scritto e autenticato da notaio e l'agenzia deve essere registrata. Sono condizioni di validità, non formalità che si possano completare in seguito senza conseguenze. Un'agenzia non registrata non è valida ai sensi dell'articolo 3, quindi un preponente e un agente che firmano e iniziano a operare senza registrare lavorano privi delle tutele della legge.
La domanda è presentata al Ministero con i documenti di supporto, in particolare una copia di una licenza commerciale valida e una copia del contratto di agenzia certificata e autenticata dalle autorità ufficiali (articolo 12). Il Ministero decide entro dieci giorni lavorativi dal completamento dei requisiti (articolo 13). Il consiglio pratico è di scandire i passaggi: definire le condizioni commerciali, far autenticare il contratto, poi registrare prima di spedire merci in base ad esso.
La legge è imperativa
L'articolo 5 prevede che un contratto di agenzia commerciale sia considerato nell'interesse comune delle parti contraenti, che le disposizioni della legge si applichino ad esso e che ogni accordo contrario non sia valido. I tribunali dello Stato sono competenti a conoscere delle controversie derivanti dal contratto. Una clausola di legge applicabile straniera, o una clausola che rinuncia ai diritti legali dell'agente, va quindi esaminata con attenzione, perché può non impedire l'applicazione della legge a un'agenzia registrata negli Emirati. L'articolo 26 fa salvi gli accordi di rimettere le controversie ad arbitrato, con arbitrato che si svolge all'interno dello Stato salvo diverso accordo delle parti, il che offre al preponente una via di uscita dal giudizio ordinario se la clausola è ben redatta.
Esclusiva e territorio
L'articolo 7 consente al preponente di avvalersi di un solo agente per l'intero Stato, oppure di un agente per ciascun emirato o gruppo di emirati, purché la distribuzione dei beni e dei servizi oggetto dell'agenzia sia esclusiva di quell'agente nel suo territorio. L'agente può a sua volta avvalersi di un distributore in uno o più degli emirati compresi nella sua agenzia. L'articolo 8 attribuisce all'agente la commissione sulle operazioni concluse dal preponente stesso, o tramite altri, nel territorio dell'agente, anche se gli sforzi dell'agente non le hanno prodotte. Un preponente che vuole vendere direttamente nel territorio, per esempio tramite un grande cliente che acquista a livello centrale, dovrebbe presumere di dovere la commissione, salvo che il contratto disponga diversamente nei limiti della legge.
L'articolo 20 sostiene l'esclusiva alla frontiera: i beni oggetto di un'agenzia registrata non possono essere introdotti per la vendita da nessuno diverso dall'agente, le dogane non possono rilasciare le importazioni introdotte da altri se non con l'approvazione del Ministero o dell'agente, e l'agente può chiedere, tramite il Ministero, il sequestro di tali importazioni fino alla decisione della controversia. L'articolo 6 fissa una durata contrattuale legale di cinque anni quando il contratto prevede che l'agente costruisca edifici espositivi, magazzini per le merci o strutture di manutenzione o riparazione, salvo diverso accordo delle parti.
La cessazione dell'agenzia
Come cessa un'agenzia
L'articolo 9 elenca i modi in cui un'agenzia può cessare: la scadenza del termine, salvo rinnovo per accordo; la volontà di una delle parti, nel rispetto dei termini e delle condizioni del contratto; l'accordo delle parti prima della scadenza; una sentenza definitiva che pone fine all'agenzia; o un altro caso previsto dalla legge. Alla cessazione, salvo diverso accordo delle parti, i beni del vecchio agente passano al preponente o al nuovo agente al valore equo, se sono connessi all'agenzia, concordati, nel possesso del vecchio agente al momento della cessazione e liberi da ogni restrizione al trasferimento della proprietà. Ciascuna parte può agire davanti al tribunale del luogo in cui ha sede principale l'agenzia per costringere l'altra a pagare il valore dei beni stimato dal tribunale.
Un anno di preavviso
L'articolo 10 stabilisce la procedura per la risoluzione anticipata e per il mancato rinnovo. La parte che vuole risolvere anticipatamente, in base ai termini e alle condizioni del contratto, deve dare un preavviso non inferiore a un anno prima della data fissata per la cessazione o prima che sia trascorsa metà della durata del contratto, se inferiore, salvo diverso accordo delle parti. Ciascuna parte può presentare una relazione dettagliata di un organismo professionale specializzato sulla liquidazione dei crediti, sulle garanzie che i servizi post-vendita non saranno interrotti nei mercati dello Stato, sulla valutazione dei beni e sul danno atteso. La parte che non vuole rinnovare deve dare avviso di mancato rinnovo un anno prima della scadenza del termine, o prima che sia trascorsa metà del termine, se inferiore, sempre salvo diverso accordo delle parti.
Prima il Comitato, poi il tribunale
La parte che non acconsente alla risoluzione fondata sui termini del contratto può impugnarla davanti al Comitato per le agenzie commerciali. Il Comitato decide entro 120 giorni dalla registrazione dell'impugnazione e, se il termine trascorre senza decisione, l'impugnazione si considera respinta. L'agenzia resta in vigore fino alla fine del periodo di preavviso o alla decisione del Comitato, se successiva (articolo 10(2)). Ai sensi dell'articolo 24, il Comitato è competente a conoscere di ogni controversia tra le parti di un'agenzia registrata presso il Ministero, e nessuna azione può essere ammessa davanti ai tribunali prima che la controversia gli sia stata deferita. Il Comitato inizia a esaminare la controversia entro ventidue giorni lavorativi dalla domanda, o dal completamento dei documenti, e la decisione del Comitato deve essere impugnata, e la controversia portata davanti al tribunale, entro 60 giorni dalla notifica; trascorso tale termine la decisione ha la forza di un titolo esecutivo. Secondo la procedura generale per le controversie, il Comitato deve decidere entro 120 giorni dalla domanda. Se non lo fa, ciascuna parte può rivolgersi al tribunale entro 60 giorni dalla fine di tale periodo. Ciò differisce dall'impugnazione di una risoluzione ai sensi dell'articolo 10(2), che ha un proprio termine di 120 giorni e tratta il silenzio come rigetto. La parte che si rivolge prima al tribunale, senza passare dal Comitato, rischia l'inammissibilità della causa.
L'articolo 9(3) consente di introdurre temporaneamente nello Stato beni o servizi durante la controversia, con l'approvazione del Ministero, da fonti esclusive, purché il preponente resti responsabile verso il vecchio agente per l'indennità riconosciuta con sentenza definitiva.
L'indennità
L'articolo 11 riguarda il denaro. Salvo espresso accordo contrario, se l'agenzia cessa per scadenza del termine, l'agente può chiedere al preponente un'indennità per il danno causato dalla scadenza. Se la risoluzione per volontà di una parte arreca un danno a una delle due, la parte lesa può chiedere il risarcimento di tale danno. Inoltre l'agente ha diritto a un'indennità se prova che la sua attività legittima ha contribuito a un successo evidente e notevole dei prodotti del preponente, aumentando il numero dei clienti o promuovendo i prodotti, e che la risoluzione lo ha privato del profitto di tale successo.
Ne derivano due conseguenze pratiche. Il preponente che lascia scadere un termine fisso non è libero da una pretesa di indennità ai sensi del paragrafo 1, salvo che il contratto la escluda espressamente. E l'agente che ha costruito un mercato ha una via documentata per chiedere il valore di quel lavoro, il che rende importante conservare per tutta la durata del rapporto i documenti sulle spese di marketing, sulla crescita dei clienti e sui risultati di vendita.
Agenzie esistenti e transizione
L'articolo 30 tutela le agenzie già esistenti quando la legge è stata emanata. Le regole di cessazione dell'articolo 9(1)(a) e (b), cioè la scadenza del termine e la volontà di una parte, non si applicano a tali contratti fino a due anni dopo l'entrata in vigore della legge. Per le agenzie registrate per lo stesso agente da più di dieci anni, o quando l'investimento dell'agente nell'agenzia supera i 100 milioni di AED, secondo i criteri e i controlli emanati dal Ministro, il periodo è di dieci anni dalla data di entrata in vigore. L'articolo 28 ha abrogato la Legge federale n. 18 del 1981 e ha mantenuto in vigore decisioni e regolamenti, nella misura in cui non contrastano con la nuova legge, finché non siano sostituiti.
Che cosa verifichiamo prima di firmare o risolvere
Per una nuova nomina, controlliamo l'idoneità della controparte ai sensi dell'articolo 2, la forma del contratto ai fini dell'autenticazione, i passaggi e i tempi della registrazione, la struttura di territorio ed esclusiva rispetto agli articoli 7, 8 e 20, la durata e la clausola arbitrale rispetto all'articolo 26. Per un'agenzia esistente, controlliamo lo stato della registrazione, i periodi di preavviso ai sensi dell'articolo 10, le conseguenze sui beni e sull'indennità ai sensi degli articoli 9 e 11, e se la controversia debba andare prima al Comitato ai sensi dell'articolo 24. Prestiamo questo servizio dal nostro ufficio in Kuwait, in collaborazione con i nostri partner negli Emirati.
Si veda anche: Entrare negli Emirati: forme societarie, proprietà e zone franche | Contratti commerciali in Arabia Saudita: guida alla Legge sulle transazioni civili
Domande frequenti
Un'agenzia negli Emirati deve essere registrata?
Sì. Un'agenzia non registrata nel Registro delle agenzie commerciali non è valida come agenzia commerciale ai sensi di questa legge (articolo 3), e per la validità l'agente deve inoltre essere incaricato dal preponente originario con un contratto scritto e autenticato da notaio (articolo 4).
Una società straniera può essere agente?
In generale no. L'articolo 2 riserva l'attività ai cittadini degli Emirati e agli enti interamente posseduti da cittadini degli Emirati o da enti pubblici. Il Consiglio dei ministri può fare eccezioni per certe società internazionali per i prodotti di loro proprietà, quando l'agenzia è nuova, non è mai stata registrata nello Stato e non vi ha un agente (articolo 2(2)).
Le parti possono scegliere una legge straniera o rinunciare ai diritti dell'agente?
La legge dice che si applica al contratto di agenzia e che ogni accordo contrario non è valido (articolo 5). Una rinuncia o una clausola di legge straniera va esaminata prima di farvi affidamento.
Quanto preavviso serve per terminare anticipatamente un'agenzia?
Almeno un anno, o il periodo che precede il trascorrere di metà del termine se più breve, salvo diverso accordo delle parti (articolo 10).
Dove vanno prima le controversie?
Al Comitato per le agenzie commerciali, per le agenzie registrate presso il Ministero. Nessuna azione è ammessa davanti ai tribunali prima del deferimento al Comitato (articolo 24). Gli accordi di arbitrato sono fatti salvi (articolo 26).
All'agente spetta un'indennità quando l'agenzia termina?
Può spettargli. Alla scadenza del termine l'agente può chiedere il risarcimento del danno causato dalla scadenza, salvo che le parti abbiano espressamente convenuto diversamente, e in caso di risoluzione la parte lesa può chiedere il risarcimento (articolo 11).
Aiutate con i contratti di agenzia e distribuzione negli Emirati?
Sì. Dal nostro ufficio in Kuwait, in collaborazione con i nostri partner negli Emirati, redigiamo, rivediamo e assistiamo su contratti di agenzia e distribuzione.