Иностранный производитель, который назначает дистрибьютора в Объединенных Арабских Эмиратах, не просто подписывает договор. Он вступает в регулируемые отношения. Федеральный закон № 3 от 2022 года «О регулировании коммерческого представительства», изданный 13 декабря 2022 года и действующий с 15 июня 2023 года, заменил Федеральный закон № 18 от 1981 года и теперь определяет, кто может быть агентом, что делает представительство действительным, как оно может прекратиться и что агент вправе требовать после этого. Многие его правила применяются независимо от того, что сказано в договоре. В этой статье мы объясняем из нашего офиса в Кувейте и совместно с нашими партнерами в ОАЭ, что закон означает для принципала, назначающего агента или дистрибьютора, и для агента, который защищает действующее назначение. Номера статей относятся к Федеральному закону № 3 от 2022 года.
Что охватывает закон
Статья 1 определяет коммерческое представительство как представление принципала агентом по договору агентирования, дистрибуции, продажи, предложения или концессии либо по договору о предоставлении товаров или услуг внутри государства за комиссию или прибыль. Принципал это производитель или изготовитель, которому принадлежат товары или услуги, внутри государства или за его пределами, а агент это физическое или юридическое лицо, для которого по договору установлено представительство. Определение широкое. Отношения, названные «дистрибьюторским соглашением» или «соглашением о перепродаже», могут подпадать под него, если отвечают элементам определения, поэтому название в договоре вопрос не решает.
Кто может быть агентом
По статье 2 деятельность коммерческого представительства ограничена физическими лицами, гражданами ОАЭ, а также компаниями и предприятиями, полностью принадлежащими гражданам ОАЭ, публичным юридическим лицам или частным юридическим лицам, принадлежащим публичным юридическим лицам. Кабинет министров по рекомендации министра может разрешить международной компании, не принадлежащей гражданам ОАЭ, заниматься деятельностью коммерческого представительства в отношении принадлежащих ей продуктов на условиях, которые он сочтет подходящими, но только если внутри государства нет коммерческого агента по этому представительству и представительство является новым и ранее не регистрировалось в государстве. Публичные акционерные общества, учрежденные в государстве, в которых граждане ОАЭ владеют не менее чем 51 процентом капитала, исключены из требования о принадлежности, с учетом решений Кабинета министров о порядке и условиях.
Поэтому для иностранного принципала первый вопрос в том, кто контрагент. Дистрибьютор, частично принадлежащий иностранному инвестору, не отвечает требованию о принадлежности по статье 2(1), если не подпадает под одно из исключений.
Действительность и регистрация
Статья 3 допускает осуществление деятельности только лицами, зарегистрированными в Реестре коммерческих представительств при Министерстве экономики, а незарегистрированное представительство недействительно как коммерческое представительство по этому закону (это не решает, какие обычные договорные средства защиты могут быть у сторон). Статья 4 добавляет, что для действительности агент должен быть привлечен первоначальным принципалом по письменному и нотариально удостоверенному договору, а представительство должно быть зарегистрировано. Это условия действительности, а не формальности, которые можно выполнить позже без последствий. Незарегистрированное представительство недействительно по статье 3, поэтому принципал и агент, которые подписали договор и начали торговать без регистрации, работают без защиты закона.
Заявление подается в министерство с подтверждающими документами, в частности с копией действующей коммерческой лицензии и копией договора представительства, заверенной и нотариально удостоверенной официальными органами (статья 12). Министерство принимает решение в течение десяти рабочих дней с момента выполнения требований (статья 13). Практический совет состоит в том, чтобы выстроить работу по порядку: согласовать коммерческие условия, нотариально удостоверить договор, затем зарегистрировать его до отгрузки товаров по нему.
Закон императивный
Статья 5 устанавливает, что договор коммерческого представительства считается заключенным в общих интересах договаривающихся сторон, что к нему применяются положения закона и что любое соглашение об обратном недействительно. Суды государства компетентны рассматривать споры, возникающие из договора. Поэтому условие об иностранном применимом праве или условие об отказе от установленных законом прав агента следует тщательно проверить, потому что оно может не помешать применению закона к зарегистрированному представительству в ОАЭ. Статья 26 сохраняет соглашения о передаче споров в арбитраж, причем арбитраж проводится внутри государства, если стороны не договорились об ином, что дает принципалу путь вне судебного разбирательства, если условие хорошо составлено.
Исключительность и территория
Статья 7 позволяет принципалу использовать одного агента на все государство либо одного агента в каждом эмирате или группе эмиратов, при условии что распространение товаров и услуг по представительству является исключительным для этого агента на его территории. Агент в свою очередь может использовать дистрибьютора в одном или нескольких эмиратах, охваченных его представительством. Статья 8 дает агенту право на комиссию по сделкам, заключенным самим принципалом или через других лиц на территории агента, даже если эти сделки не стали результатом усилий агента. Принципалу, который хочет продавать напрямую на территорию, например через крупного клиента, закупающего централизованно, следует исходить из того, что он будет должен комиссию, если договор не предусматривает иного в пределах закона.
Статья 20 защищает исключительность на границе: товары, являющиеся предметом зарегистрированного представительства, не могут ввозиться для торговли никем, кроме агента, таможенные органы не могут выпускать импорт, ввезенный другими, кроме как с одобрения министерства или агента, а агент может через министерство просить наложить арест на такой импорт до разрешения спора. Статья 6 устанавливает срок договора по умолчанию в пять лет, когда договор предусматривает, что агент построит выставочные здания, товарные склады либо помещения для обслуживания или ремонта, если стороны не договорились об ином.
Прекращение представительства
Как представительство прекращается
Статья 9 перечисляет способы прекращения представительства: истечение срока, если оно не продлено по соглашению; воля любой из сторон с учетом условий договора; соглашение сторон до истечения срока; вступившее в силу судебное решение о прекращении представительства; или иной случай, предусмотренный законом. При прекращении, если стороны не договорились об ином, активы прежнего агента переходят к принципалу или новому агенту по справедливой стоимости, если они связаны с представительством, согласованы, находятся во владении прежнего агента на момент прекращения и не обременены ограничением на передачу права собственности. Любая из сторон может обратиться в суд по месту нахождения головного офиса представительства, чтобы принудить другую сторону оплатить стоимость активов, определенную судом.
Уведомление за один год
Статья 10 устанавливает порядок досрочного прекращения и непродления. Сторона, которая хочет прекратить договор досрочно на основании его условий, должна направить уведомление не менее чем за один год до даты, назначенной для прекращения, или до истечения половины срока договора, смотря что меньше, если стороны не договорились об ином. Любая из сторон может представить подробный отчет специализированной профессиональной организации об урегулировании задолженности, о гарантиях того, что услуги после продажи не будут прерваны на рынках государства, об оценке активов и об ожидаемом ущербе. Сторона, которая не хочет продлевать договор, должна уведомить о непродлении за один год до истечения срока или до истечения половины срока, смотря что меньше, опять же если стороны не договорились об ином.
Комитет рассматривает спор раньше суда
Сторона, которая не согласна с прекращением на основании условий договора, может оспорить его в Комитете по коммерческому представительству. Комитет принимает решение в течение 120 дней со дня регистрации возражения, и если срок проходит без решения, возражение считается отклоненным. Представительство остается в силе до конца срока уведомления или до решения Комитета, смотря что наступит позже (статья 10(2)). По статье 24 Комитет компетентен рассматривать любой спор между сторонами представительства, зарегистрированного в министерстве, и никакой иск не может быть принят судами до передачи спора в Комитет. Он начинает рассматривать спор в течение двадцати двух рабочих дней с момента заявления или с момента завершения документов, а решение Комитета необходимо оспорить, и спор передать в суд, в течение 60 дней с момента уведомления; после этого решение имеет силу исполнительного документа. По общей процедуре рассмотрения споров Комитет должен принять решение в течение 120 дней со дня заявления. Если он этого не делает, любая из сторон может обратиться в суд в течение 60 дней с окончания этого срока. Это отличается от оспаривания прекращения по статье 10(2), у которого свой 120-дневный срок и молчание считается отклонением. Сторона, которая сначала идет в суд, минуя Комитет, рискует тем, что дело окажется неприемлемым.
Статья 9(3) допускает временный ввоз товаров или услуг в государство на период спора с одобрения министерства из исключительных источников, при условии что принципал остается ответственным перед прежним агентом за возмещение, присужденное вступившим в силу решением суда.
Возмещение
Статья 11 касается денег. Если нет прямого соглашения об обратном, то при прекращении представительства по истечении срока агент может требовать от принципала возмещения за ущерб, причиненный прекращением. Если прекращение по воле стороны причиняет вред любой из сторон, потерпевшая сторона может требовать возмещения за этот ущерб. Кроме того, агент имеет право на возмещение, если докажет, что его законная деятельность способствовала явному и значительному успеху продукции принципала, либо увеличив число клиентов, либо продвигая продукцию, и что прекращение лишило его прибыли от этого успеха.
Из этого следуют два практических вывода. Принципал, который дает истечь установленному сроку, не свободен от требования о возмещении по пункту 1, если договор прямо его не исключает. А агент, который создал рынок, имеет подтверждаемый путь требовать компенсации за эту работу, поэтому важно сохранять записи о расходах на маркетинг, росте числа клиентов и результатах продаж на протяжении всех отношений.
Существующие представительства и переходный период
Статья 30 защищает представительства, которые уже существовали на момент издания закона. Правила о прекращении в статье 9(1)(a) и (b), то есть истечение срока и воля стороны, не применяются к таким договорам до истечения двух лет после вступления закона в силу. Для представительств, зарегистрированных за одним и тем же агентом более десяти лет, или когда вложения агента в представительство превышают 100 миллионов дирхамов ОАЭ, оцениваемые по критериям и правилам, изданным министром, этот срок составляет десять лет со дня вступления в силу. Статья 28 отменила Федеральный закон № 18 от 1981 года и оставила в силе решения и положения в той мере, в какой они не противоречат новому закону, до их замены.
Что мы проверяем перед подписанием или расторжением
При новом назначении мы проверяем право контрагента по статье 2, форму договора для нотариального удостоверения, шаги и сроки регистрации, структуру территории и исключительности на соответствие статьям 7, 8 и 20, срок и арбитражную оговорку на соответствие статье 26. В отношении существующего представительства мы проверяем статус регистрации, сроки уведомления по статье 10, последствия для активов и возмещения по статьям 9 и 11 и то, должен ли спор сначала пойти в Комитет по статье 24. Мы оказываем эту услугу из нашего офиса в Кувейте, совместно с нашими партнерами в ОАЭ.
Читайте также: Выход на рынок ОАЭ: формы компаний, владение и свободные зоны | Коммерческие договоры в Саудовской Аравии: руководство по Закону о гражданских сделках
Часто задаваемые вопросы
Нужно ли регистрировать представительство в ОАЭ?
Да. Представительство, не зарегистрированное в Реестре коммерческих представительств, недействительно как коммерческое представительство по этому закону (статья 3), а для действительности агент должен быть также привлечен первоначальным принципалом по письменному и нотариально удостоверенному договору (статья 4).
Может ли иностранная компания быть агентом?
Как правило, нет. Статья 2 ограничивает деятельность гражданами ОАЭ и организациями, полностью принадлежащими гражданам ОАЭ или публичным органам. Кабинет министров может сделать исключения для некоторых международных компаний в отношении принадлежащих им продуктов, когда представительство новое, никогда не регистрировалось в государстве и там нет агента (статья 2(2)).
Могут ли стороны выбрать иностранное право или отказаться от прав агента?
Закон говорит, что он применяется к договору представительства и любое соглашение об обратном недействительно (статья 5). Отказ от прав или условие об иностранном праве следует проверить, прежде чем на них полагаться.
За какой срок нужно уведомить о досрочном прекращении представительства?
Не менее чем за один год или за период до истечения половины срока, если он короче, если стороны не договорились об ином (статья 10).
Куда сначала передаются споры?
В Комитет по коммерческому представительству, для представительств, зарегистрированных в министерстве. Никакой иск не принимается судами до передачи в Комитет (статья 24). Соглашения об арбитраже сохраняются (статья 26).
Имеет ли агент право на возмещение при прекращении представительства?
Может иметь. По окончании срока агент может требовать возмещения за ущерб, причиненный прекращением, если стороны прямо не договорились об ином, а при расторжении потерпевшая сторона может требовать возмещения (статья 11).
Помогаете ли вы с агентскими и дистрибьюторскими договорами в ОАЭ?
Да. Из нашего офиса в Кувейте, совместно с нашими партнерами в ОАЭ, мы составляем и проверяем агентские и дистрибьюторские договоры и консультируем по ним.