Le regole generali che stabiliscono se esiste un contratto commerciale in Qatar, come lo leggerà un giudice e che cosa accade quando una parte non adempie si trovano nel Codice civile emanato con la Legge n. 22 del 2004. Le parti spesso presumono che le regole di un affare siano quelle scritte nel contratto. In Qatar il Codice civile decide anche quando il contratto è nato, quali clausole il giudice può modificare, quali promesse vincolano prima della firma e fino a che punto una clausola sui danni concordati può essere fatta valere. Questo articolo spiega, dal nostro ufficio in Kuwait e in collaborazione con i nostri partner in Qatar, come funzionano queste regole per un'impresa che negozia, redige o esegue un contratto commerciale in Qatar. I numeri degli articoli si riferiscono al Codice civile. Dove il testo arabo ufficiale e una traduzione inglese divergono, prevale l'arabo, e lo indichiamo più avanti quando conta.
Quando nasce un contratto
Proposta e accettazione
L'articolo 64 prevede che il contratto si concluda non appena alla proposta si aggiunge l'accettazione, purché oggetto e causa siano leciti, e fatte salve le formalità speciali che la legge richiede per certi contratti. La proposta può essere rivolta a persone non identificate, purché l'identità dell'altra parte non sia essenziale. L'esposizione di merci con i relativi prezzi è una proposta, salve le regole del commercio. Al contrario, pubblicazioni, annunci pubblicitari e listini in uso corrente, e altre dichiarazioni su offerte o ordini rivolte al pubblico o a persone determinate, non sono una proposta, salvo che le circostanze indichino altro (articolo 69).
Il proponente può ritirare la proposta finché non è stata accettata. Ma se ha fissato un termine per l'accettazione, o se lo richiedono le circostanze o la natura dell'operazione, la proposta resta aperta per tutto quel tempo e decade alla scadenza (articolo 70). L'accettazione deve corrispondere alla proposta. Una risposta che aggiunge, toglie o modifica in qualunque modo la proposta è un rifiuto che contiene una nuova proposta (articolo 72). In una trattativa via email, un "sì, ma a queste condizioni" è quindi una controproposta, e l'ultimo documento della catena è quello che l'altra parte può accettare.
Il silenzio
Ai sensi dell'articolo 73, a chi tace non si attribuisce alcuna dichiarazione, ma il silenzio, quando era richiesta una risposta, vale accettazione. Vale accettazione in particolare quando le parti hanno già trattato tra loro e la proposta si riferisce a quei rapporti, o quando la proposta è a beneficio del destinatario. Anche il silenzio dell'acquirente dopo aver ricevuto la merce acquistata vale accettazione delle condizioni del listino del venditore. Un'impresa che continua a ricevere merce alle condizioni standard di un fornitore senza opporsi dovrebbe ritenere di averle accettate.
Elementi essenziali concordati, dettagli lasciati aperti
L'articolo 79 è la regola più importante per i documenti preliminari. Se le parti si sono accordate su tutti gli elementi essenziali del contratto e hanno riservato a un accordo successivo le questioni di dettaglio, senza stabilire che il contratto non nasce se esse non sono concordate, il contratto si considera concluso. Se sorge una controversia sulle questioni non definite, decide il giudice secondo la natura dell'operazione, la legge, gli usi e le regole di giustizia. Un documento di heads of terms che fissa prezzo, oggetto e durata e rinvia gli altri dettagli a un accordo successivo può quindi essere un contratto concluso, salvo che le parti abbiano espressamente stabilito che nessun contratto nasce prima dell'accordo finale. Se l'intenzione è che nulla vincoli finché non sia firmato un accordo completo, il documento dovrebbe dire che il contratto non è concluso senza l'accordo sulle questioni restanti.
Condizioni standard
L'articolo 80 riguarda i contratti standard e i regolamenti standard. Quando le parti convengono che un contratto tipo o un regolamento tipo disciplini i loro rapporti, le sue condizioni si applicano, a meno che una parte provi di non averle conosciute e di non aver avuto occasione di conoscerle al momento dell'accordo. Se le condizioni da lei ignorate sono essenziali, il contratto è nullo. Se sono secondarie, il giudice risolve la controversia secondo la natura dell'operazione, gli usi correnti e le regole di giustizia. Il fornitore che richiama per rinvio le proprie condizioni generali dovrebbe accertarsi che l'altra parte le riceva davvero.
I contratti di adesione
Gli articoli da 105 a 107 riguardano i contratti conclusi per adesione. L'accettazione di un contratto standard che il proponente fissa per tutti i suoi clienti, a condizioni non negoziabili, non impedisce la conclusione del contratto (articolo 105). Se un contratto concluso per adesione contiene condizioni arbitrarie, il giudice, su richiesta dell'aderente, può modificarle per eliminarne l'iniquità o esonerarlo del tutto da esse, anche se è provato che le conosceva, come giustizia richiede, e ogni patto contrario è nullo (articolo 106). Il dubbio in un contratto di adesione si interpreta a favore dell'aderente (articolo 107). Un'impresa che vende a condizioni non negoziabili dovrebbe aspettarsi che le clausole più sbilanciate siano le prime a essere contestate dall'altra parte.
Promesse vincolanti prima del contratto definitivo
Promessa di contrarre
L'articolo 96 stabilisce che il contratto con cui una o entrambe le parti promettono di concludere in futuro un contratto determinato è concluso solo se sono specificati tutti gli elementi essenziali del contratto previsto e il periodo entro cui deve essere concluso, fatte salve le formalità dell'articolo 94. Quando la promessa vincola entrambe le parti, ciascuna deve concludere il contratto in forma definitiva entro il periodo fissato dalla promessa, alle stesse condizioni, salvo che concordino di modificarle o che la natura dell'operazione o le circostanze richiedano una modifica (articolo 97). Quando vincola una sola parte, il contratto nasce se il promissario accetta entro il periodo della promessa e la sua accettazione giunge a conoscenza del promittente (articolo 98). Se una parte viola l'obbligo di concludere il contratto promesso, l'altra, se non è a sua volta inadempiente, può chiedere una sentenza che dichiari valido ed efficace il contratto di promessa, e tale sentenza tiene luogo del contratto promesso, fatti salvi gli eventuali requisiti di registrazione (articolo 99).
Il punto pratico è che una promessa priva degli elementi essenziali e di un termine non obbliga nessuno a firmare, mentre una promessa che li contiene entrambi può essere fatta valere con una sentenza che sostituisce la firma.
La caparra
L'articolo 100 prevede che la caparra penitenziale versata alla conclusione del contratto indichi che ciascuna parte ha la facoltà di recedere, salvo che risulti un'intenzione diversa o che gli usi dispongano altrimenti. La parte che ha versato la caparra e recede la perde; la parte che l'ha ricevuta e recede deve restituirla e pagare altrettanto, anche se il recesso non ha causato alcun danno (articolo 101). Quando né l'accordo né gli usi fissano un termine per esercitare la facoltà, essa resta aperta finché la parte non compie qualcosa che mostri la volontà di confermare il contratto, ma la parte che non adempie le proprie obbligazioni nel termine convenuto, o ritarda oltre il consueto, può essere trattata dall'altra come recedente (articolo 102). La regola differisce dalla posizione saudita, dove, di regola, ha diritto di recedere solo chi ha versato, quindi un gruppo regionale non dovrebbe presumere che una stessa clausola sulla caparra funzioni nei due paesi.
Come il giudice legge il contratto
L'articolo 169 afferma che, quando la formulazione di un contratto è chiara, non ci si può discostare da essa interpretandola per cercare l'intenzione delle parti. Se serve interpretare, il giudice cerca l'intenzione comune delle parti senza fermarsi al senso letterale delle parole, guidato dalla natura dell'operazione, dall'onestà e dalla fiducia attese tra le parti e dagli usi del commercio. L'articolo 170 prevede che il dubbio si interpreti a favore del debitore e che la clausola che esonera una parte dalla responsabilità si interpreti restrittivamente. La conseguenza per la redazione è diretta: il dubbio su un'obbligazione si interpreta a favore del debitore, e una clausola di esclusione formulata in modo vago può essere ridotta.
Forza vincolante, hardship e buona fede
L'articolo 171 afferma che il contratto è la legge delle parti e può essere revocato o modificato solo per accordo o per le cause previste dalla legge. Aggiunge una regola sulla hardship. Se eventi eccezionali di carattere generale, non prevedibili, rendono l'adempimento, pur non impossibile, così oneroso da minacciare il debitore di una perdita grave, il giudice può, secondo le circostanze e dopo aver bilanciato gli interessi di entrambe le parti, ridurre a un livello ragionevole l'obbligazione onerosa. Ogni patto contrario è nullo. Come nella legge saudita, la parola "generale" figura nel testo arabo, quindi la regola riguarda eventi che incidono sul mercato o su un settore, non una perdita propria di una sola impresa, e il rimedio è una riduzione da parte del giudice, non un diritto di smettere di adempiere. L'articolo 172 richiede l'esecuzione secondo il contratto e in modo coerente con la buona fede, ed estende il contratto a ciò che è richiesto dalla legge, dagli usi e dalla giustizia secondo la natura dell'obbligazione.
Inadempimento, risoluzione e forza maggiore
Ai sensi dell'articolo 183 del testo arabo, quando una parte di un contratto bilaterale non adempie, l'altra può, dopo aver inviato una diffida, chiedere la risoluzione con risarcimento ove dovuto. Il giudice può concedere al debitore un termine di grazia quando le circostanze lo richiedono, e può negare la risoluzione se ciò che il debitore non ha eseguito è irrilevante rispetto al complesso delle sue obbligazioni. Si noti che la traduzione inglese di questo articolo menziona la richiesta di adempimento oltre alla risoluzione, mentre l'arabo no, quindi un cliente che si affida a una traduzione inglese dovrebbe far leggere l'arabo prima di prendere posizione.
L'articolo 184 consente alle parti di convenire che il contratto si consideri risolto senza sentenza se le obbligazioni non sono adempiute. Tale clausola è efficace solo se la sua formulazione mostra espressamente che le parti la intendevano così. Lo stesso vale per l'accordo che limita il potere del giudice in materia di risoluzione. Al di fuori della materia commerciale, la clausola non dispensa dalla diffida, e l'accordo contrario non ha effetto. In materia commerciale, l'articolo stesso non richiede la diffida per tale clausola. Ciò differisce dalla posizione della legge saudita, dove l'articolo 108 mantiene la diffida salvo che le parti convengano espressamente diversamente. Nella pratica invieremmo comunque la diffida. Con la risoluzione le parti sono riportate alla situazione precedente al contratto, e se ciò è impossibile il giudice può accordare un risarcimento (articolo 185).
Quanto alla forza maggiore, l'articolo 188 prevede che nei contratti bilaterali, quando l'adempimento dell'obbligazione di una parte diventa impossibile per una causa estranea al suo controllo, tale obbligazione e quelle corrispettive si estinguono e il contratto si risolve automaticamente; se l'impossibilità è parziale, il creditore può mantenere il contratto per la parte eseguibile o chiedere la risoluzione. L'articolo 204 esonera chi prova che il danno è derivato da una causa estranea al suo controllo, come la forza maggiore, un evento improvviso, il fatto del danneggiato o di un terzo, salvo che una disposizione disponga altrimenti. Le parti possono convenire che il debitore sopporti il rischio di forza maggiore (articolo 258), quindi la clausola di forza maggiore merita una vera attenzione redazionale.
Limitare la responsabilità e predeterminare i danni
L'articolo 259 consente un accordo che esoneri il debitore dalla responsabilità per inadempimento o ritardo nell'esecuzione, salvo il caso di frode o colpa grave. Insieme all'articolo 170(2), che richiede di leggere tali clausole restrittivamente, una clausola di limitazione di responsabilità è valida per il normale inadempimento ma non può essere invocata per coprire la frode o la colpa grave del debitore stesso. L'articolo 259(2) consente invece un accordo che esoneri il debitore dalla frode o dalla colpa grave delle persone di cui si avvale per eseguire la propria obbligazione.
L'articolo 265 consente alle parti di fissare in anticipo l'importo del risarcimento, nel contratto o in un accordo successivo, quando l'obbligazione non è un'obbligazione di pagare denaro. Qui occorre prudenza: alcune versioni inglesi del Codice civile omettono la parola "non" in questo articolo, mentre il testo arabo dice "se l'oggetto dell'obbligazione non è una somma di denaro". Una penale per ritardato pagamento su un debito pecuniario non rientra quindi in questo articolo. L'articolo 266 limita l'effetto dell'importo concordato: non è dovuto se il debitore prova che il creditore non ha subito alcun danno; il giudice può ridurlo se il debitore prova che la stima era grossolanamente esagerata o che l'obbligazione è stata in parte adempiuta; e ogni patto contrario è nullo. L'articolo 267 aggiunge che, quando il danno supera l'importo concordato, il creditore non può chiedere di più salvo che provi frode o colpa grave del debitore. I danni concordati possono essere ridotti; non sono un pagamento garantito né, in assenza di frode o colpa grave, un importo che il creditore possa superare.
Che cosa verifichiamo prima della firma
Partiamo dalla traccia delle trattative: se un'obbligazione si sia già formata in una lettera di intenti, in heads of terms o in uno scambio di messaggi, e se una promessa di contrarre rispetti i requisiti dell'articolo 96. Poi esaminiamo la redazione: se la formulazione sarà letta con chiarezza da un giudice ai sensi degli articoli 169 e 170, come sono richiamate e consegnate le condizioni standard, le clausole su diffida, risoluzione e forza maggiore, la posizione sulla hardship ai sensi dell'articolo 171, e le clausole di limitazione e di danni concordati rispetto agli articoli 259, 265 e 266. Prestiamo questo servizio ai nostri clienti in Qatar dal nostro ufficio in Kuwait, in collaborazione con i nostri partner in Qatar.
Si veda anche: Contratti commerciali in Arabia Saudita: guida alla Legge sulle transazioni civili | Entrare in Qatar: guida alla proprietà straniera e alle zone franche
Domande frequenti
Una lettera di intenti è vincolante in Qatar?
Dipende dal contenuto, non dall'etichetta. Se registra l'accordo su tutti gli elementi essenziali e lascia aperti solo i dettagli, può essere un contratto concluso ai sensi dell'articolo 79. Se è una promessa di contrarre, vincola solo se indica gli elementi essenziali e il termine per concludere il contratto (articolo 96). Indicate espressamente a che cosa deve servire il documento.
Uno scambio di messaggi basta per formare un contratto?
Sì, se sulla sostanza dell'affare si scambiano una proposta e un'accettazione corrispondente. Una risposta che aggiunge o cambia condizioni è una controproposta, non un'accettazione.
Il silenzio vale accettazione?
A volte. Il silenzio, quando era richiesta una risposta, vale accettazione, in particolare quando vi sono stati rapporti precedenti o la proposta giova al destinatario, e l'acquirente che trattiene la merce senza opporsi accetta le condizioni del listino del venditore (articolo 73).
Posso smettere di adempiere se il contratto diventa molto più costoso?
Non da solo. Ai sensi dell'articolo 171, il giudice può ridurre a un livello ragionevole un'obbligazione onerosa quando eventi eccezionali di carattere generale, non prevedibili, minacciano il debitore di una perdita grave. La regola è un rimedio che dà il giudice, non un diritto di smettere.
Una clausola sui danni concordati sarà applicata come scritta?
Non sempre. I danni concordati non sono dovuti se il debitore prova che non è stato subito alcun danno, e il giudice può ridurre una stima grossolanamente esagerata o quando l'obbligazione è stata in parte adempiuta (articolo 266). L'articolo sulla predeterminazione dei danni (articolo 265) si applica alle obbligazioni che non consistono nel pagare denaro.
Aiutate a redigere contratti in Qatar?
Sì. Assistiamo i clienti nella redazione e nella revisione dei loro contratti in Qatar dal nostro ufficio in Kuwait, in collaborazione con i nostri partner in Qatar.